Мировая экономическая система, частью которой является и Россия, построена на принципах расширяющего воспроизводства капитала и мягкой кредитно-денежной политике. Эта постиндустриальная система инфляционного капитала (или попросту говоря постоянного обесценения денег) создала такие условия, при которых привычный для большинства способ накопления богатства или сбережений (в виде банковских вкладов, золота и прочих драгоценностей) просто перестал быть ресурсом восполнения отложенного спроса. Причем это касается как обычного человека, так и крупных корпораций, и даже целых стран и их объединений.
Для решения этой проблемы было испробовано много вариантов и способов, но наиболее подходящим и эффективным оказался метод использования коллективных инвестиций. Коллективные инвестиции представляют собой экономический институт для получения прибыли не только через традиционные источники финансовых ресурсов, но и с помощью инструментов фондового рынка, капитальных (реальных инвестиций) и других активов, стоимость которых во времени может обеспечить существенный прирост инвестированного капитала.
Одним из таких институтов, нашедших широкое применение во всем мире, являются инвестиционные фонды. Об инвестиционных фондах написано много специальных книг, профессиональных публикаций в интернете, поэтому в этой статье будет дан краткий обзор того, какие фонды существуют, как они работают и что ждет инвестиционный бизнес в ближайшем будущем.
В более широком классическом определении понятие инвестиционный фонд можно представить как специально учрежденная организация на основе коллективного участия финансовыми активами учредителей для получения прибыли путем целенаправленного вложения совместного капитала в рыночные инструменты, способные приносить прибыль в будущем.
Целями фонда как экономического и правого института могут быть не только извлечение прибыли как основной цели, но и использование полученных доходов для решения политических, социальных или гуманитарных задач. Например, множество благотворительных фондов для решения своих задач гуманитарной миссии вынуждены использовать не только пожертвования и различные гранты, но и стратегии получения дополнительной прибыли, используя свои активы для инвестирования в доходные проекты и инструменты.
На текущий момент в России существует несколько десятков инвестиционных фондов (что достаточно мало для такой большой страны) с различными формами собственности и разнообразию решаемых задач.
Правовое положение инвестиционных фондов, кроме специальных правовых актов (например, ), определяется положениями и инструкциями ФНС, Министерством финансов, Центрального Банка РФ, ФСФР (федеральная служба по финансовым рынкам), а также Гражданским и Налоговыми Кодексами страны.
В общем виде структуру и типологию основных инвестиционных фондов, работающих на территории России, можно представить следующим образом:
- Государственные или суверенные фонды. Основная задача таких фондов с непосредственным государственным участием — это обеспечить прирост государственных резервов (ЗВР), устойчивость функционирования национальной финансовой системы, финансовое обеспечение государственных социальных обязательств (в полном соответствии с Конституцией РФ). Такими наиболее значимыми институциями являются:
- Фонд национального благосостояния и Национальный резервный фонд (ранее Генеральный инвестиционный фонд в 1993 году )
- Пенсионный фонд России (ПФР) — государственный инвестиционный фонд, основной задачей которого является обеспечение воспроизводства капитала, предназначенного для выплаты пособий гражданам, вышедшим на пенсию (см. ).
- Государственные фонды на базе значимых индустриальных регионов России. К ним можно отнести, например, государственный региональный инвестиционный фонд «Развития территории Восточной Сибири и Дальнего Востока».
- К государственным инвестиционным институтам также можно отнести некоторые фонды, в которых также участвует на правах партнерства и частный капитал (как отечественный, так и иностранный). Например, российско-китайский Фонд развития Приамурья или известный многим фонд развития инноваций «Сколково»
- Частные и коммерческие инвестиционные фонды и компании . В настоящее время в России существует порядка 50 фондов коллективных инвестиций, несколько хедж — фондов и порядка 150-ти управляющих компаний. Основными видами фондов, работающими на российском инвестиционном рынке, являются:
- . Это частный инвестиционный фонд, имеющий акционерную форму капитала, где его акционерами являются сами инвесторы, которые получают свой доход в виде дивидендов от акций, размещенных на открытых финансовых рынках (фондовых биржах). Таких организаций в России имеется весьма небольшое количество, из которых наиболее известен «Альфа капитал», инвестиционный фонд для которого инвестиционные идеи на фондовом рынке являются определяющим фактором получения прибыли.
- Другую, более многочисленную, группу составляют , которые, не являясь по своему правовому статусу коммерческими компаниями, организуют сбор финансовых средств для последующего коллективного инвестирования. Активами таких фондов управляют специальные (что является императивом в отечественном законодательстве) УК (управляющие компании), которые осуществляют свою работу с активами ПИФа на основе договора доверительного управления. Существует несколько типов ПИФов, которые работают с различными активами, например, фонды акций, валютные фонды. Наиболее многочисленной является категория – «инвестиционный фонд недвижимости». Первый инвестиционный фонд недвижимости «Меридиан» начал свою работу еще в самом начале 2000 гг.
- Кроме государственных и частных коммерческих инвестиционных фондов в России имеется (правда совсем не многочисленная) группа социальных фондов. Фонд социальных инвестиций ставит своей главной задачей обеспечение финансирования своих гуманитарных проектов. Например, известны такие социальные фонды как инвестиционный фонд «Партнерство» или «Открытый инвестиционный фонд». Эти социальные фонды активно работают на отечественном фондовом и финансовом рынках, получая на них основное свое финансирование для гуманитарных и просветительских программ.
- Венчурные и инновационные фонды . Это сравнительно пока новая для российского инвестиционного рынка форма управления капиталом. Основное поле деятельности этих фондов — это финансирование исследовательских проектных и научных программ за счет использования инвестиционного потенциала как самих проектов, так и имеющихся в их распоряжении средств инвесторов и меценатов. Наиболее часто встречающейся формой таких организаций является фонд предпосевных инвестиций, главное предназначение которого это финансовое обеспечение создания и развития инновационных проектов с помощью учреждения компаний малой капитализации – стар-апов (от английского start-up- начало). Типичными представителями таких фондов являются — « Фонд венчурных инвестиций», фонд «Сколково» и инвестиционные компании, входящие в государственный инновационный холдинг « Роснано».
Заключение
В дополнении к этому следует сказать, что в венчурном инвестировании кроме традиционных форм создания инвестиционных фондов в виде стандартной организационно — правовой структуры, наиболее популярным становится создание специальных интернет – порталов, которые представляют собой инвестиционные площадки, где весь инвестиционный процесс основан на финансировании неограниченным количеством инвесторов («крауд инвестинг»).
В России таких инвестиционных интернет ресурсов пока не очень большое количество и наиболее известными являются — «PLANETA.RU» и «BOOMSTARTER» (для сравнения — только в США их несколько сотен). Однако имеется надежда, что и эта форма сетевых инвестиционных фондов получит должное внимание и среди российских инвесторов и предпринимателей.
480 руб. | 150 грн. | 7,5 долл. ", MOUSEOFF, FGCOLOR, "#FFFFCC",BGCOLOR, "#393939");" onMouseOut="return nd();"> Диссертация - 480 руб., доставка 10 минут , круглосуточно, без выходных и праздников
240 руб. | 75 грн. | 3,75 долл. ", MOUSEOFF, FGCOLOR, "#FFFFCC",BGCOLOR, "#393939");" onMouseOut="return nd();"> Автореферат - 240 руб., доставка 1-3 часа, с 10-19 (Московское время), кроме воскресенья
Лебедев Вадим Николаевич. Особенности гражданско-правового положения инвестиционных фондов в Российской Федерации: Дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03: Москва, 2002 200 c. РГБ ОД, 61:03-12/362-6
Введение
ГЛАВА.I МЕСТО ИНВЕСТИЦИОННЫХ ФОНДОВ В СИСТЕМЕ РЫНОЧНЫХ ИНСТИТУТОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ стр. 15
1. Причины возникновения инвестиционных фондове России стр. 15
2. Понятия, виды и классификация инвестиционных фондов в Российской Федерации стр. 29
3. Нормативно-правовая база регулирующая деятельность инвестиционных фондов в России стр. 57
ГЛАВА II ОСОБЕННОСТИ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО СТАТУСА ИНВЕСТИЦИОННЫХ ФОНДОВ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ стр. 76
1. Акционерные инвестиционные фонды в России и их гражданско-правовой статус.стр. 76
A) Правовая природа инвестиционных фондов и характер норм, определяющих их статус. стр. 76
Б) Устав, инвестиционная декларация, требования к составу, структуре, определению стоимости и оценке активов акционерного инвестиционного фонда. стр. 82
B) Проспект эмиссии, размещение акций и выплата дивидендов... . стр.85
Г) Органы управления в акционерных инвестиционных фондах. ...стр.97
Д) Реорганизация и ликвидация акционерного инвестиционного фонда..стр. 104
2. Особенности гражданско-правового статуса паевых инвестиционных фондов в Российской Федерации стр.110,
3. Особенности взаимодействия инвестиционных фондов с управляющими компаниями, депозитариями, регистраторами, оценщиками и аудиторами стр.142
A) Правовая природа договора заключаемого инвестиционными фондами с управляющими компаниями стр. 14
Б) Порядок взаимоотношений инвестиционных фондов с депозитариями стр.164
B) Договор о ведении реестра акционеров инвестиционного фонда и владельцев инвестиционных паев стр. 172
Г) Оценщик, аудитор инвестиционного фонда стр. 180,
Заключение стр.183
Список использованной литературы стр. 186
Введение к работе
1 Правовая сущность приватизационного чека различными учеными оценивалась весьма неоднозначно. Достаточно обоснованным следует признать мнение, что применявшиеся в России приватизационные документы нельзя относить к категории ценных бумаг. См., например, Белов В.А. Ценные бумаги в российском гражданском праве. М., 1996, с. 60
Необходимо признать, что институт инвестиционных фондов в России был создан искусственно, в условиях отсутствия объективных причин для его возникновения, а именно, в стране был достаточно низкий уровень развития экономических отношении, не было соответствующей рыночной инфраструктуры, а главное у потенциального инвестора - населения, не было свободных денежных средств.
В историческом плане этот институт сравнительно молод. Он зародился в Европе в прошлом столетии. В зарубежных странах инвестиционные фонды играют значительную роль в финансово-кредитной сфере. В России же они существуют менее десяти лет. Вплоть до конца 2001 года деятельность инвестиционных фондов регулировалась на подзаконном уровне. Именно из-за отсутствия проработанной правовой базы, с окончанием чекового этапа приватизации институт инвестиционных фондов фактически утратил свои позиции на финансовом рынке страны, и чековые фонды были преобразованы в акционерные инвестиционные фонды. Из за несовершенства налогового законодательства, которое душило двойным налогообложением ЧИФы возникла конструкция паевых инвестиционных фондов представляющих из себя имущественный комплекс, не имеющий статус юридического лица.
11 октября 2001 года Государственной Думой был принят долгожданный на финансовом и фондовом рынке страны, Федеральный Закон №49 «Об инвестиционных фондах», который ввел единые стандарты регулирования взаимоотношений в отрасли коллективных инвестиций и управления ими. Определил новые принципы работы акционерных и паевых инвестиционных фондов, функции управления и контроля за управляющими, установил единые требования к управляющим компаниям, спецдепозитариям, регистраторам, оценщикам, аудиторам.
Говоря о нынешней ситуации, необходимо учитывать, что
перед Россией достаточно остро стоит вопрос о необходимости
изыскания дополнительных финансовых ресурсов. Отечественная
экономика может получить их не только на внешнем, но и на
внутреннем рынке. В этом контексте исследование правовых основ
существования института инвестиционных фондов, выступающего
своего рода аккумулятором средств частных инвесторов,
инструментом, способным осуществлять перспективные
инвестиционные проекты, представляется объективно важной задачей не только с теоретической, но и с практической точки зрения.
Степень изученности проблемы. Теоретические и практические вопросы названного института рассматривались в современных российских публикациях, относящихся к фондовым рынкам, инвестиционной и управленческой деятельности 1 , в частности, в научно-популярных и монографических трудах В.Д. Миловидова. Однако большинство таких работ имеет экономическую направленность и преследует сугубо прикладные цели.
Теоретическую основу диссертации составили труды А.П. Алехина, Д.Н. Бахтраха, В.В. Безбаха, В.А. Белова, А.Г. Богатырева, А.В. Бенедиктова, О.С. Виханского, В.П. Грибанова, О.А. Жидкова, А.Г. Здравомыслова, А.И. Каминки, Я.А. Кантровича, Т.В. Кашаниной, К.Ф. Ключникова, Н.А. Куфаковой, С.Н. Ландкофа, Я.М. Миркина, В.П. Мозолина, Р.Л. Нарышкиной, Е.В. Нурисламова, М.И. Пискотина, Т.А. Сойфер, Е.А. Суханова, А.А. Федорова, P.O.
См.: Жуков Е.Ф. Ценные бумаги и фондовые рынки. М., 1995; Богатырев AT. Инвестиционное право. М., 1992; Рынок ценных бумаг и его финансовые институты. Под ред. проф. Торкановского B.C. СПб., 1994; Рубцов ББ. Зарубежные фондовые рынки: инструменты, структура, механизм функционирования. М., 1998; Миловидов В Д. Паевые инвестиционные фонды. М., 1996; Миловидов вД. Организация и функционирование компании по управлению инвестиционными фондами (КУИФ), М., 1992; Беневоленская ЗЭ. Доверительное управление имуществом. Авторефжанддисс. М., 1996; Правовые основы рынка ценных бумаг. Под ред.проф. Шерстобитова. М. 1997, и др.
Халфиной, В.Н. Шретера, К.К. Яичкова и др.
Цель и задачи исследования.
Цель данной диссертации
заключалась в комплексном исследовании особенностей
гражданско-правового положения инвестиционных фондов в России
различных видов и типов. Определение их места в системе
рыночных институтов Российской Федерации в зависимости от их
правового статуса,- выявление причин неэффективности их
функционирования в российских условиях, а так же причин их
возникновения и дальнейших преобразований, выработке
предложений по совершенствованию законодательства
относительно исследуемого института.
Данная цель предопределила решение следующих задач: рассмотреть процессы возникновения и формирования инвестиционных фондов в историческом, социально-экономическом и правовом аспектах, а также проанализировать предпосылки появления инвестиционных фондов в России; выработать предложения по классификации инвестиционных фондов;
выделить основные типологические признаки инвестиционного фонда, на базе которых сформулировать его понятие; провести анализ правовой базы, деятельности инвестиционных фондов в Российской Федерации, установить причины недостаточной эффективности их функционирования; выяснить различия в правовом статусе акционерных и паевых инвестиционных фондов;
определить особенности правового статуса инвестиционных фондов исходя из обязательности присутствия в их
жизнедеятельности управляющей компании, спецдепозитария,
регистратора, оценщика и аудитора. Объект, предмет исследования. Объектом исследования выступают инвестиционные фонды разных видов и типов как особый социально - экономический институт. Предметом работы является, как в философском, так и в социально-экономическом плане особенности гражданско-правового положения инвестиционных фондов.
Методология и эмпирическая база. Методологическую основу данной работы составила диалектическая теория познания, а также основанные на ней общенаучные и частнонаучные методы исследования, позволившие исследовать проблему комплексно -исторически, конкретно - социологически, сравнительно. Сформулированные выводы основываются на трудах философов (Р. Иегринга, И. Канта, К. Маркса и др.), работах экономистов (Л.И. Абалкина, В.Д. Миловидова, А. Файоль и др.), историков (Р. Медведева, В.И. Таранкова, Е.И. Темнова и др.).
Нормативную базу настоящего исследования составляет круг "
нормативных актов, как действующих, так и утративших силу,
которые в той или иной степени касаются особенностей гражданско-
правового статуса российских инвестиционных фондов. В
необходимых случаях привлекаются аналогичные нормативные акты
зарубежных стран, в частности, США, Великобритании и
Казахстана.
Эмпирическую базу исследования составили материалы арбитражной практики, результаты практической деятельности автора в качестве консультанта рабочей депутатской группы по разработке законопроекта «Об инвестиционных фондах».
Научная новизна. Особая ценность данной работы, состоит в том, что через призму нового Федерального закона «Об
инвестиционных фондах», институт инвестиционных фондов в отечественной юридической науке не исследовался, не подвергался комплексному правовому анализу и не выделялся в качестве самостоятельного объекта.
Результаты проведенного исследования позволили
сформулировать и обосновать следующие положения, выносимые на защиту:
В основе создания института инвестиционных фондов в России
лежала политическая воля руководства страны по смене
экономического строя. Необходимость создания нового класса
собственников путем проведения приватизации
государственного имущества посредством ваучерной
приватизации, явилось отправной точкой появления
специализированных инвестиционных фондов приватизации
аккумулирующих приватизационные чеки граждан, в
дальнейшем именуемых чековыми инвестиционными
Исключительным видом деятельности инвестиционных фондов является инвестирование имущества в ценные бумаги, исходя из этого инвестиционные фонды должны, быть признаны в качестве профессиональных участников рынка ценных бумаг. В этой связи необходимо дополнить главу 2 Федерального Закона «О рынке ценных бумаг», «Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг» новой статьей о коллективной инвестиционной деятельности в качестве инвестиционного фонда;
Акционерный инвестиционный фонд - это корпорация являющаяся особой разновидностью финансово - кредитного учреждения. Приобретая акции фонда, акционер может рассчитывать на увеличение своего капитала, получая
ежегодные дивиденды. Однако получение дивидендов не является гарантированным событием, и отнесено к рискам связанным с тем, насколько эффективную инвестиционную политику проводит фонд;
Учредителем паевого фонда, инициатором его создания выступает управляющая компания. Она регистрирует порядок обращения инвестиционных паев, публикует сообщение о создании паевого фонда, размещает паи, определяет цели дальнейшего инвестирования аккумулированных средств. Паевой инвестиционный фонд (ПИФ) - не является юридическим лицом, а выступает лишь в качестве объекта гражданских правоотношений. Он выступает одной из форм коллективного инвестирования, представляющей собой имущественный комплекс, создаваемый на основе объединения средств инвесторов. Юридически этот комплекс регламентируется совокупностью договоров о передаче имущества инвесторов в доверительное управление; Имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, согласно закона «Об инвестиционных фондах» является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на праве общей долевой собственности. Раздел имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, и выдел из него доли в натуре не допускаются. Однако, несмотря на общие правовые начала отношения, опосредованные общей долевой собственностью, значительно отличаются от взаимоотношений владельцев инвестиционных паев. Данный вывод сделан на основе анализа и сопоставления понятий общей долевой собственности, приведенной в ГК РФ, и в исследуемом законе; Правовой статус паевых инвестиционных фондов различных типов отличается друг от друга, по выбранным объектам
инвестирования, порядке и сроках погашения инвестиционных паев, из-за возможности владельцев инвестиционных паев влиять на проводимую управляющей компанией, инвестиционную политику фонда;
Одной из особенностей гражданско-правового положения
инвестиционных фондов является законодательно
закрепленная необходимость обязательного присутствия в жизнедеятельности фондов других юридических лиц. Инвестиционные фонды должны заключать договора с управляющими компаниями на управление этими фондами, с депозитариями по учету и хранению активов фондов, с регистратором по ведению реестра акционеров и пайщиков, с оценщиком по оценке недвижимого имущества фондов, с аудитором на проведение ежегодных аудиторских проверок. Весь этот сложный механизм задействован для обеспечения прав инвесторов фондов и минимизации инвестиционных рисков;
Акционерные и паевые инвестиционные фонды по-разному строят свои отношения с управляющей компанией. В частности акционерные инвестиционные фонды, заключают договор с управляющим об управлении. В то время как правовой основой осуществления управленческих функций в отношении имущества паевых инвестиционных фондов выступает заключаемый между управляющим и владельцами инвестиционного пая договор доверительного управления; Российская конструкция паевого инвестиционного фонда была заимствована из американской правовой среды, где аналогичные организационные формы также управляются извне, а отношения с управляющей компанией традиционно базируются на модели доверительной собственности.
Закрепленный же российским законодательством договор доверительного управления в отношении имущества паевого инвестиционного фонда плохо корреспондирует самой идее означенной формы коллективного инвестирования, что создает проблемы в ее практической реализации. Решение этой проблемы возможно либо на путях дальнейшего совершенствования конструкции доверительного управления, либо замены правовой модели паевого инвестиционного фонда иной правовой формой, лучше вписывающийся в систему договорных отношений, известную российскому праву; Для предупреждения конфликта интересов между несколькими инвестиционными фондами, находящимися под руководством одной управляющей компании, в законе «об инвестиционных фондах» необходимо закрепить положение, согласно которому управляющая компания вправе осуществлять одновременное управление имуществом нескольких инвестиционных фондов при условии, что инвестиционные декларации соответствующих фондов содержат принципиально различные направления инвестирования;
Соглашения о передаче учетных и иных функций, заключаемые между инвестиционным фондом и депозитарием либо регистратором, по своей правовой природе являются агентскими соглашениями. Если в США потребность в таких соглашениях оказалась вызванной конкретными условиями деятельности тех или иных фондов, то в России, напротив, передача указанных функций не отдается на усмотрение потенциальных сторон, а предписывается им. Такое положение нуждается в изменении - законодатель должен предоставить инвестиционному фонду право самостоятельно и в индивидуальном порядке решать данный вопрос.
Теоретическая и практическая значимость исследования
заключается в том, что содержащиеся в нем общетеоретические
выводы и практические рекомендации являются определенным
вкладом в отечественную науку гражданского права и практическую
деятельность правотворческих и правоприменительных органов по
законодательному регулированию деятельности инвестиционных
фондов, защите прав инвесторов, и улучшению инвестиционного
климата в стране. Диссертация может служить фундаментом для
дальнейшей разработки и изучения различных аспектов касающихся
инвестиционных фондов в частности и инвестиционной
деятельности в целом. Материалы работы пригодны для
использования в учебном процессе при преподавании гражданско-правовых дисциплин.
Апробация работы. Материалы диссертации обсуждались на
заседаниях кафедры гражданского правовых дисциплин Юридического института МВД России.
Положения диссертации нашли отражение в следующих публикациях автора:
1. Инвестиционные фонды в Российской федерации // Сборник статей адъюнктов. УОП ЮИ МВД России, Москва. 2001г.
Инвестиционные фонды в Российской федерации // Лекция. УОП ЮИ МВД России, Москва. 28.02.2002.
Государственные ценные бумаги.//Рынок - , ценных бумапУчебник для вузов. Глава 1.4/Под ред.проф. О.И.Дегтяревой, проф. Н.М.Коршунова, проф. Е.Ф.Жукова.-М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2002.
Инвестиционные фонды в Российской федерации. //Рынок ценных бумапУчебник для вузов. Глава 17 /Под ред.проф. О.И.Дегтяревой, проф. Н.М.Коршунова, проф. Е.Ф.Жукова.-М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2002.
5. Государственный контроль за деятельностью инвестиционных фондов и их управляющих.//Общество и право/Под редакцией профессора А.М.Никитина.-М.: 028 ЮНИТИ-ДАНА, Закон и право,2002.
Причины возникновения инвестиционных фондове России
1 Начало 90-х годов для России ознаменовалось бурными переменами, как в политической, так и в экономической жизни. На первый план выдвинулась проблема реформирования отношений собственности. С этой целью Правительством России было принято решение о начале массовой приватизации государственного имущества.
В 1993г. экономист М. Гельвановский писал: «Во всех странах и во все времена процесс распределения собственности - один из наиболее деликатных и болезненных. На формирование класса современных собственников на Западе ушло несколько веков... Между тем Россия в действительности стоит перед эпохальным событием: приватизация... в том виде, как ее задумали авторы, будет означать молниеносное по историческим меркам и гигантское по масштабам перераспределение собственности, сравнимое лишь с большевистской революцией 1917г.»1. Во-первых, приватизация вызвала к жизни первую российскую «свободно конвертируемую» ценную бумагу - приватизационный чек (ваучер)2. Приватизационный чек - это особая государственная ценная бумага на предъявителя. Посредством такого документа удостоверялось право российских граждан на безвозмездное приобретение части государственного имущества (акций приватизируемых предприятий и иных объектов) .
Ваучерная приватизация стала первым этапом массового приватизационного процесса. В ней мог участвовать любой гражданин России, а с некоторых пор и иностранцы (нерезиденты). Приватизационный чек можно было свободно купить и продать, причем как на биржевом, так и на внебиржевом рынке (фондовые биржи ежедневно публиковали котировки курса ваучера). Кроме того, его можно было подарить, заложить, обменять и, наконец, применить по назначению, т.е. приобрести акции приватизируемых предприятий.
До чековой приватизации в России так же был возможен переход права собственности на государственное имущество к частным лицам. Однако процесс этот был весьма сложен. Например, ст.10 Основ законодательства СССР об аренде2 предусматривала возможность выкупа арендованного имущества арендатором на условиях и в сроки, предусмотренные договором аренды. Объектами аренды признавались земля, ресурсы, предприятия и их структурные единицы, имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование и другое имущество.
В то же время законодательством были предусмотрены и закреплены ограничения на сдачу в аренду отдельных объектов. Кроме того в качестве арендодателей выступали государственные хозяйственные органы, которые были наделены контрольными функциями в отношении арендуемого имущества. По справедливому замечанию Г.С. Шапкиной, отраслевые органы хозяйственного руководства часто создавали необоснованные препятствия, затрудняющие формирование арендных предприятий1. Договоры аренды, как правило, заключались на исключительно невыгодных для арендаторов условиях, либо их заключению предшествовала мучительная борьба с бюрократическим аппаратом, не желающим принимать новые экономические реалии и выпускать из своего ведения рычаги управления хозяйственными объектами. Свидетельством тому служили многочисленные споры, поступавшие в тот период в органы арбитража.
Необходимо так же учитывать тот факт, что аренда с правом выкупа действительно приводила к смене собственника, но о приватизации как таковой говорить было пока еще рано. Общественная мораль не была готова к восприятию частной собственности. Это отражалось и в законодательстве. Закон СССР «О собственности в СССР», который вступил в силу 01.07.90, устанавливал три основных вида собственности на территории Союза ССР: собственность граждан, коллективную и государственную3. Термин «приватизация» зачастую подменялся словами» разгосударствление» и «деэтатизация».
Нормативно-правовая база регулирующая деятельность инвестиционных фондов в России
Деятельность конкретного субъекта правоотношений, в данном случае инвестиционных фондов, определяется и регулируется в России огромным количеством нормативных документов. Их классифицируют по различным основаниям. Не вдаваясь в подробности такой классификации, определим, что по кругу охватываемых нормативным актом отношений, их можно разделить на обще нормативные, отраслевые и специальные. В данном случае нецелесообразно рассматривать первые две категории актов, в частности Конституцию РФ, гражданский кодекс и т.п., поскольку в них никак не проявляется специфика объекта нашего изучения. В контексте избранной тематики представляется необходимым уделить внимание специальным законодательным документам, регулирующим отношения в сфере фондового рынка в целом и конкретно деятельность исследуемого института.
Долгое время сфера выпуска и обращения ценных бумаг не удостаивалась внимания законодательной власти. Несмотря на насущную необходимость детальной регламентации всех сфер функционирования фондового рынка, Российский парламент не брался за разработку подобного документа. Возможно это объясняется тем, что в период с 1990 по 1995 ситуация в стране была чрезвычайно нестабильна, а фондовый рынок, как никакой другой, очень чутко реагирует на малейшие изменения в экономике или политике. Следовательно, закон, принятый в таких условиях, и фиксирующий сиюминутную ситуацию, был бы обречен на быстрое устаревание. Единственным документом, который так или иначе регулировал ситуацию на рынке ценных бумаг, было Постановление правительства № 78, утвердившее «Положение о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовой бирже», принятое еще в 1990 году. Оно дополнялось множеством инструкций, указов, писем и телеграмм, а также дополнений и изменений. Все это порождало известную неразбериху, злоупотребления и безнаказанность.
Наконец, осенью 1994 года Государственная Дума начала обсуждение ключевого для фондового рынка документа -законопроекта о рынке ценных бумаг. Однако его принятие затянулось более чем на год.
Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» № 39-ФЗ от 22.04.96г.(с изменениями и дополнениями от 22.11.98 г.; 08.07.99г.; 07.08.01 г.), а также ряд принятых в 1994-1996 указов президента, были призваны перевернуть существующую систему регулирования фондового рынка и, таким образом, приблизить ее к европейской. Этим законом в России был закреплен так называемый функциональный, или посекторный, принцип регулирования рынка, суть которого заключается в том, что все участники фондового рынка должны подчиняться единым и общим для всех правилам, установленным данным нормативным актом. За пределами фондового рынка деятельность его участников регламентируется специальными нормативными актами. Например, Закон «О банках и банковской деятельности» ограничивает сферу своего регулирования исключительно банковскими операциями, законность которых проверяет Центральный Банк РФ. А фондовая деятельность банков, так же как и деятельность других профессиональных участников РЦБ регулируется рассматриваемым законом «О рынке ценных бумаг». В этой части банковские учреждения подконтрольны Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг.
Альтернативой посекторному регулированию финансового рынка является институциональная система, которая существовала в России до принятия закона о РЦБ, а также долгое время существовавшая в Германии. В отличие от посекторной системы, которая, как уже говорилось, устанавливает единые правила поведения для всех институтов на определенном секторе финансового рынка (в частности фондовом), институциональная система предполагает специальную регламентацию деятельности определенного финансового института на каждом из секторов рынка.
Институциональный подход в условиях достаточной развитости рыночной инфраструктуры представляется слишком громоздким. Посекторный же принцип, благодаря универсальности правил поведения, напротив, значительно упрощает контроль за деятельностью участников, делает рынок более «прозрачным». Именно поэтому и Россия, и Германия, и страны восточной Европы решили использовать опыт стран Европейского Союза, которые наиболее последовательно воплотили вышеназванные преимущества в своем законодательстве.
Акционерные инвестиционные фонды в России и их гражданско-правовой статус
Вопрос об определении правового статуса того или иного юридического лица относится к категории проблем, исследованию которых посвящено специальное направление в правовой науке, названное корпоративным правом.
Что касается понятия и определения корпоративного права, то вопрос это недостаточно разработан как у нас, так и на Западе. На этот факт указывал в свое время В.Н. Шретер1. На западе с тех пор корпоративное право развивалось в основном в прикладном направлении2, а в России вообще практически не развивалось, если не считать теорий, объяснявших природу государственного юридического лица.
Одной из наиболее значительных в данной области работ в свое время считалась монография немецкого ученого Отто фон Гирке «Die Genssenschaftstheorie»1. Некоторые положения данной книги были опубликованы в России в ХІХв. в работе Л. Гервагена «Теория общественных союзов».
О. Гирке включал в понятие корпорации вопросы ее внешней деятельности, а разрешение вопросов управления он считал «действиями, направленными на внутреннюю жизнь союза», и отмечал при этом, что «во многих случаях действия корпорации, направленные на внутреннюю жизнь, одновременно затрагивают интересы других лиц»3.
В 1920-е годы вопрос о корпоративном праве возникал в нашей стране неоднократно. В.Н.Шретер, в частности, писал: «власть синдиката в обороте с трестами есть явление третьего порядка (т.е. не относится ни к публичному, ни к частному праву), она относится к области так называемого корпоративного права» 4.
Внутрисиндикатские отношения обсуждались на совещании 1928 г., когда решались судьбоносные для советской страны вопросы управления государственной промышленностью. Профессор В.Киснемский в своем докладе предложил определение корпорации. Оно было следующим: «Корпорация - это целевое объединение, союз, образуемый заинтересованными в достижении общей цели лицами, эти лица ограничивают свою волю и свои права в интересах всего объединения - корпорации. Которая во внешнем
обороте и при сношениях с третьими лицами, другими корпорациями и по отношению к государству выступает как единый самостоятельный и правоспособный субъект, а во внутренних отношениях, являясь коллективным единством, руководствуется волей коллектива, выраженной в ее уставе и постановлениях ее органов, и находится со своими членами в соподчиненных отношениях, которые следует определить как отношения власти. Пределы этой власти определяются уставом корпорации» .
В свое время профессор К.К. Яичков указывал на расплывчатость понятия корпоративного права. При этом он не предлагал для объяснения природы внутрисиндикатских отношений никакого варианта, однако, указал на сложность и многогранность этой проблемы, что само по себе ценно. В зарубежных работах в настоящее время имеются различные определения корпорации3. В обобщенном виде в правовой терминологии США и ряда других стран данное понятие обозначает юридическое лицо, организацию, которая может выступать участником гражданского оборота. Однако исчерпывающего понятия корпоративного права в изученных зарубежных источниках не обнаружилось.
Т.В. Кашанина отождествляет корпоративное право с правом внутрифирменным4. Причем, акционерное право она считает областью, смежной с правом корпоративным; акционерное право включает централизованные государственные нормы, регулирующие деятельность акционерных обществ, а корпоративное право, по- видимому, таких норм не включает, поскольку является внутрифирменным1. Можно предположить, таким образом, что оно включает внутрифирменные (локальные) нормы юридических лиц.
Такой подход представляется неполным. На наш взгляд, точнее было бы рассматривать корпоративное право с двух позиций. В узком смысле именно как внутрифирменное право, совокупность локальных норм, регулирующих отношения различного характера, возникающие внутри организации - юридического лица. В широком смысле необходимо учитывать, что корпорация - это прежде всего юридическое лицо, а следовательно, корпоративное право - это совокупность норм права, регулирующих деятельность юридических лиц, в том числе и акционерных обществ. Таким образом, акционерное право, регулирующее деятельность акционерных обществ, - это часть корпоративного права.
Основным нормативным правовым актом, определяющим правовое положение инвестиционных фондов, является Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах"- *(источник № 417) (далее - Закон об инвестиционных фондах). Он регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств и иного имущества путем размещения акций или заключения договоров доверительного управления в целях их объединения и последующего инвестирования в объекты, определяемые в соответствии с Законом об инвестиционных фондах, а также связанные с управлением (доверительным управлением) имуществом инвестиционных фондов, учетом, хранением имущества инвестиционных фондов и контролем за распоряжением указанным имуществом. Помимо Закона об инвестиционных фондах, большую роль в определении правового статуса акционерных инвестиционных фондов играет Закон об акционерных обществах. Указанный Закон применяется с особенностями, установленными Законом об инвестиционных фондах.
Федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов, контролю и надзору за деятельностью инвестиционных фондов, является Федеральная служба по финансовым рынкам. Положение о Федеральной службе по финансовым рынкам (ФСФР России) утверждено постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 317- *(источник № 418). Субъектом предпринимательской деятельности является акционерный инвестиционный фонд (в отличие от паевого инвестиционного фонда, являющегося объектом права- *(источник № 419)).
В соответствии со ст. 2 Закона об инвестиционных фондах акционерный инвестиционный фонд - открытое акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные названным Законом, и фирменное наименование которого содержит слова "акционерный инвестиционный фонд" или "инвестиционный фонд".
Акционерные инвестиционные фонды относятся к субъектам с исключительной правоспособностью, поскольку в соответствии с законом они не вправе осуществлять иные виды предпринимательской деятельности, кроме инвестирования. Инвестиционные фонды являются институциональными инвесторами, профессионально занимающимися инвестиционной деятельностью. Единственной организационно-правовой формой юридических лиц, в которой могут существовать акционерные инвестиционные фонды, является открытое акционерное общество.
Законом об инвестиционных фондах предусмотрены некоторые особенности правового статуса такого акционерного общества. В частности:
- акционерами акционерного инвестиционного фонда не могут являться специализированный депозитарий, регистратор, оценщик и аудитор, заключившие соответствующие договоры с этим акционерным инвестиционным фондом;
- акционерный инвестиционный фонд не вправе размещать иные ценные бумаги, кроме обыкновенных именных акций, не вправе осуществлять размещение акций путем закрытой подписки;
- акции акционерного инвестиционного фонда могут оплачиваться только денежными средствами или имуществом, предусмотренным его инвестиционной декларацией; неполная оплата акций при их размещении не допускается;
- помимо случаев, предусмотренных Законом об акционерных обществах, акционеры акционерного инвестиционного фонда вправе требовать выкупа принадлежащих им акций также в случае принятия общим собранием акционеров акционерного инвестиционного фонда решения об изменении инвестиционной декларации, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании по этому вопросу. В случае если уставом акционерного инвестиционного фонда утверждение инвестиционной декларации (изменений и дополнений к ней) отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), акционер вправе предъявить требование о выкупе акций в 45-дневный срок с даты принятия советом директоров (наблюдательным советом) соответствующего решения;
- в дополнение к положениям, предусмотренным Законом об акционерных обществах, устав акционерного инвестиционного фонда должен содержать положение о том, что исключительным предметом деятельности этого акционерного инвестиционного фонда является инвестирование в имущество, определенное в соответствии с Законом об инвестиционных фондах и указанное в его инвестиционной декларации;
- предусмотрены особенности проведения общего собрания акционеров. Решение общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда может быть принято путем проведения заочного голосования по любым вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда. Повторное общее собрание акционеров акционерного инвестиционного фонда, проведенное взамен не состоявшегося из-за отсутствия кворума, за исключением общего собрания акционеров, повестка дня которого включала вопросы о реорганизации и ликвидации акционерного инвестиционного фонда, о назначении ликвидационной комиссии, о внесении изменений или дополнений в устав акционерного инвестиционного фонда в части инвестиционной декларации, правомочно незавᴎϲимо от количества акционеров, принявших в нем участие. Повторное общее собрание акционеров акционерного инвестиционного фонда с числом акционеров более 10 тыс., созванное взамен не состоявшегося из-за отсутствия кворума, при принятии решений по любым вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда, правомочно незавᴎϲимо от количества акционеров, принявших в нем участие;
- осуществлять функции единоличного исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда и входить в состав совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда не могут следующие лица (работники специализированного депозитария, регистратора, оценщика и аудитора; аффилированные лица специализированного депозитария, регистратора, оценщика и аудитора; лица, на которых было наложено взыскание за административное правонарушение в области финансов и рынка ценных бумаг, если с момента наложения такого взыскания прошло менее одного года; лица, имеющие судимость за преступления в сфере экономической деятельности или за преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления, и др.);
- наряду с решением вопросов, предусмотренных Законом об акционерных обществах, к исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного инвестиционного фонда относится принятие решений о заключении и прекращении соответствующих договоров с управляющей компанией, специализированным депозитарием, регистратором, оценщиком и аудитором. Акционерный инвестиционный фонд осуществляет деятельность на основании лицензии. Положение о лицензировании деятельности инвестиционных фондов утверждено постановлением Правительства РФ от 7 июня 2002 г. N 394- *(источник № 420).
Важнейшим документом акционерного инвестиционного фонда является инвестиционная декларация. Инвестиционная декларация акционерного инвестиционного фонда должна содержать описание целей инвестиционной политики; перечень объектов инвестирования; описание рисков, связанных с инвестированием; требования к структуре активов.
Инвестиционная декларация, изменения или дополнения к ней утверждаются общим собранием акционеров акционерного инвестиционного фонда, если ее утверждение не отнесено его уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) этого фонда. Инвестиционная декларация, а также все изменения или дополнения к ней в 10-дневный срок со дня утверждения представляются в ФСФР России.
В случае если уставом акционерного инвестиционного фонда утверждение инвестиционной декларации (изменений и дополнений к ней) отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного инвестиционного фонда, текст инвестиционной декларации с учетом внесенных в нее изменений и дополнений доводится до сведения акционеров этого акционерного инвестиционного фонда в 10-дневный срок со дня утверждения советом директоров (наблюдательным советом) соответствующих изменений и дополнений в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров.
Имущество акционерного инвестиционного фонда подразделяется на имущество, предназначенное для инвестирования (инвестиционные резервы), и имущество, предназначенное для обеспечения деятельности его органов управления и иных органов акционерного инвестиционного фонда.
В состав активов инвестиционного фонда могут входить денежные средства, государственные и муниципальные ценные бумаги, акции и облигации российских открытых акционерных обществ, акции и облигации иностранных субъектов и иные ценные бумаги- *(источник № 421), недвижимое имущество и имущественные права на недвижимое имущество, иное имущество в соответствии с нормативными правовыми актами ФСФР России. Требования к составу и структуре активов акционерных инвестиционных фондов установлены приказом ФСФР от 30 марта 2005 г. N 05-8/ПЗ-Н- *(источник № 422). Более высокие требования к структуре активов могут закрепляться инвестиционной декларацией. Порядок и сроки определения стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов установлены Положением, утвержденным приказом ФСФР от 15 июня 2005 г. N 05-21/ПЗ-Н- *(источник № 423).
Инвестиционные резервы акционерного инвестиционного фонда передаются в доверительное управление управляющей компании. Законодательством установлен ряд требований к управляющей компании. Так, она должна создаваться в форме хозяйственного общества. Ее деятельность является лицензируемой. Постановлением ФКЦБ от 21 марта 2002 г. N 4/пс- *(источник № 424) установлен минимальный размер собственных средств управляющей компании инвестиционных фондов. С 1 апреля 2003 г. он составляет 20 000 тыс. руб. Порядок расчета собственных средств управляющей компании инвестиционных фондов определен постановлением ФКЦБ от 21 марта 2002 г. N 5/пс- *(источник № 425).
Закон об инвестиционных фондах определяет права, обязанности и ограничения деятельности управляющей компании. В частности, управляющая компания обязана: передавать имущество, принадлежащее акционерному инвестиционному фонду, для учета и (или) хранения специализированному депозитарию; передавать депозитарию копии всех первичных документов в отношении имущества фонда, а также подлинные экземпляры документов, подтверждающих права на недвижимое имущество. Управляющая компания не вправе распоряжаться активами фонда без согласия специализированного депозитария (за исключением распоряжения ценными бумагами в целях исполнения сделок, совершенных через организаторов торговли); приобретать за счет активов фонда объекты, не предусмотренные декларацией; безвозмездно отчуждать имущество фонда; предоставлять займы за счет имущества инвестиционного фонда; использовать имущество, принадлежащее акционерному инвестиционному фонду, для обеспечения исполнения собственных обязательств или обязательств третьих лиц; приобретать имущество, принадлежащее акционерному инвестиционному фонду, которым она управляет, и др.
Положение о деятельности управляющих компаний акционерных инвестиционных фондов и паевых инвестиционных фондов утверждено постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 18 февраля 2004 г. N 04-5/пс- *(источник № 426).
Имущество, принадлежащее акционерному фонду, учитывается и хранится в специализированном депозитарии. Специализированный депозитарий создается в форме хозяйственного общества. Его деятельность является лицензируемой. Положение о лицензировании деятельности специализированных депозитариев инвестиционных фондов утверждено постановлением Правительства РФ от 5 июня 2002 г. N 384- *(источник № 427).
Учет и хранение имущества, принадлежащего акционерному инвестиционному фонду, могут осуществляться соответственно только одним специализированным депозитарием. Он не вправе пользоваться и распоряжаться имуществом, принадлежащим акционерному инвестиционному фонду. Специализированный депозитарий реализует свои функции на основании договора с акционерным инвестиционным фондом. ФСФР регистрирует регламент специализированного депозитария. Регламент должен содержать: внутренние правила и процедуры осуществления депозитарной деятельности; формы применяемых специализированным депозитарием документов первичного учета и отчетов перед клиентами, другие правила.
Специализированный депозитарий осуществляет контроль соблюдения управляющей компанией этого акционерного инвестиционного фонда нормативных правовых актов, положений устава и инвестиционной декларации, договора между акционерным инвестиционным фондом и управляющей компанией. Он не имеет права давать согласие на распоряжение управляющей компанией активами, если это противоречит нормативным правовым актам, уставу, инвестиционной декларации и договору. В связи с осуществлением своей деятельности специализированный депозитарий вправе оказывать консультационные и информационные услуги, вести бухгалтерский учет акционерного инвестиционного фонда.
Законом об инвестиционных фондах определены права и обязанности специализированного депозитария. Они детализированы Положением о деятельности специализированных депозитариев акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, которое утверждено постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 10 февраля 2004 г. N 04-3/пс- *(источник № 428).
Деятельность акционерного инвестиционного фонда подлежит обязательной ежегодной аудиторской проверке. Акционерный инвестиционный фонд обязан представлять отчетность в ФСФР. Положение об отчетности акционерного инвестиционного фонда и отчетности управляющей компании паевого инвестиционного фонда, утвержденное постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 22 октября 2003 г. N 03-41/пс- *(источник № 429).
Вознаграждения управляющей компании, специализированного депозитария, оценщика и аудитора выплачиваются за счет имущества акционерного инвестиционного фонда, и их сумма не должна превышать 10 процентов среднегодовой стоимости чистых активов акционерного инвестиционного фонда. Договором между акционерным инвестиционным фондом и управляющей компанией может быть предусмотрена выплата вознаграждения управляющей компании за счет доходов от управления акционерным инвестиционным фондом.
| Похожие работы: | |
|
12.03.2009/курсовая работа Институт гражданства в России. Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства. Порядок въезда и выезда иностранных граждан из РФ. Основные права, свободы и обязанности иностранных граждан и лиц без гражданства. Категории иностранных граждан. 21.05.2007/курсовая работа Институт гражданства в России: краткая история. Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства. Основные права, свободы и обязанности иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ. Федеральная миграционная служба. 25.05.2008/курсовая работа Деятельность вневедомственной охраны при ОВД. Порядок приёма объектов и имущества собственников и организация их охраны. Взаимодействие ВОХР с другими службами ОВД, хозяйственными органами и общественностью. Правовое положение и деятельность ОМОН. 5.11.2009/курсовая работа |
Правовое регулирование: n n n ФЗ «Об инвестиционных фондах» от 29. 11. 2001 № 156 -ФЗ; ФЗ «Об акционерных обществах» от 26. 12. 1995 № 208 -ФЗ; Приказ ФСФР РФ «Об утверждении положения о составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и активов паевых инвестиционных фондов» от 28. 12. 10 № 1079/пз-н; Приказ ФСФР «О минимальной стоимости имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, по достижении которой паевой инвестиционный фонд является сформированным» от 2. 11. 2006 № 06 -125/пз-н; Постановление Правительства РФ «О типовых правилах доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом» от 25. 07. 2002 № 564 и др.
Понятие ИФ (Ст. 1 ФЗ «Об инвестиционных фондах») Инвестиционный фонд - это находящийся в собственности АО либо в общей долевой собственности ФЛ и ЮЛ имущественный комплекс, пользование и распоряжение которым осуществляются управляющей компанией исключительно в интересах акционеров этого АО или учредителей доверительного управления.
обеспечить доступ на рынок ценных бумаг для непрофессионалов, привлечь деньги рядовых инвесторов в экономику. При этом управление активами осуществляется лицензированными профессиональными участниками рынка.
В зависимости от формы создания Инвестиционный фонд Ст. 1 ФЗ «Об инвестиционных фондах» акционерный инвестиционный фонд (АИФ) паевой инвестиционный фонд (ПИФ)
Все операции совершаются ИФ на основании инвестиционной декларации ИНВЕСТИЦИОННАЯ ДЕКЛАРАЦИЯ - составная часть устава ИФ, в которой определены основные направления и ограничения его деятельности; порядок выпуска, продажи и выкупа инвестиционных сертификатов, а также другие вопросы деятельности фонда. Она позволяет сформировать представление инвестора об инвестиционной привлекательности ценных бумаг (инвестиционных сертификатов), эмитируемых этим фондом.
Понятие акционерного инвестиционного фонда АИФ - открытое акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные ФЗ «Об ИФ» , и фирменное наименование которого содержит слова «акционерный инвестиционный (ч. 1. ст. 2 ФЗ «Об ИФ») фонд» или «инвестиционный фонд» .
Требования к АИФ (ст. 3 ФЗ «Об ИФ») n n n размер собственных средств АИФ на дату представления документов для получения лицензии должен составлять не менее 35 млн. рублей (Приказ ФСФР от 13. 09. 2009 г. № 0932/пз-н) акционерами АИФ не могут являться специализированный депозитарий, регистратор, аудиторская организация, а также ФЛ или ЮЛ, с которыми может заключаться договор на проведение оценки, если указанные лица заключили соответствующие договоры с этим АИФ; имущество АИФ: имущество, предназначенное для обеспечения деятельности органов управления и иных органов АИФ имущество, предназначенное для инвестирования (инвестиционные резервы)
n инвестиционные резервы АИФ должны быть переданы в доверительное управление управляющей компании ИСКЛЮЧЕНИЕ: при заключении с управляющей компанией договора о передаче ей полномочий единоличного исполнительного органа АИФ
n Для расчетов по операциям, связанным с доверительным управлением активами АИФ, открывается отдельный банковский счет, а для учета прав на ценные бумаги, составляющие активы акционерного инвестиционного фонда, отдельный счет депо. Такие счета открываются на имя управляющей компании с указанием на то, что она действует в качестве доверительного управляющего, и с указанием наименования АИФ; Счет депо - объединенная общим признаком совокупность записей в регистрах депозитария, предназначенная для учета ценных бумаг.
n n АИФ обязан использовать при взаимодействии с регистратором, специализированным депозитарием и управляющей компанией, осуществляющей доверительное управление активами АИФ, документы в электронно-цифровой форме с электронной цифровой подписью; АИФ обязан иметь сайт в сети Интернет, электронный адрес которого включает доменное имя, права на которое принадлежит этому фонду.
АИФ не вправе размещать иные ценные бумаги, кроме обыкновенных именных акций. Они могут оплачиваться только деньгами и иным имуществом, предусмотренным в инвестиционной декларации. Неполная оплата акций при их размещении не допускается. (ч. 1, 3 ст. 4 ФЗ «Об ИФ») Обыкновенная именная акция - ценная бумага, владельцем которой является обладатель документа, имя которого указано на акции и занесено в реестр АО.
n v v Акционеры АИФ имеют право потребовать выкупа акций в случаях: принятия решения о реорганизации, заключения крупной сделки, неблагоприятного изменения устава, изменения инвестиционной декларации.
Реорганизация и ликвидация АИФ (ст. 9 ФЗ «Об Инвестиционных фондах») Формы реорганизации слияние присоединение разделение выделение В форме преобразования не допускается.
Ст. 9 ФЗ «Об ИФ» Добровольная ликвидация Решение АИФ Ст. 61. 2, 61. 3 ФЗ «Об ИФ» Аннулирование лицензии Решение ФСФР 15 раб. дней 5 раб. дней ФСФР АС
ОАО «Российский инвестиционный фонд информационно-коммуникационных технологий» создано в 2010 году 100% акций принадлежит РФ права акционера от имени РФ осуществляет Министерство связи и массовых коммуникаций РФ с декабря 2011 года фонд находится под управлением УК «Лидер» капитал фонда составляет 1, 45 млрд рублей
Обязательное условие инвестирования средств фонда в проект - наличие частного соинвестора. Схему деятельности фонда определяет механизм государственно-частного партнерства, что предполагает высокую эффективность при низких политических рисках.
Понятие паевого инвестиционного фонда ПИФ - обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. n (ст. 10 ФЗ «Об ИФ») ПИФ = ЮЛ
Доля в праве собственности на имущество ПИФ удостоверяется инвестиционным паем. Инвестиционный пай - именная ценная бумага, удостоверяющая долю её владельца в праве собственности на имущество, право требовать надлежащего доверительного управления ПИФ, право на получение денежной компенсации. Инвестиционный пай не является эмиссионной ценной бумагой.
Виды ПИФ ОТКРЫТЫЙ право владельца ИНТЕРВАЛЬНЫЙ ЗАКРЫТЫЙ право владельца отсутствие у инвестиционных паев владельца инвестиционных паев в любой рабочий в течение срока, день требовать установленного правилами права требовать от погашения всех управляющей доверительного управления принадлежащих ему компании ПИФ, требовать погашения инвестиционных паев и прекращения всех принадлежащих ему прекращения тем договора инвестиционных паев и самым договора доверительного прекращения тем самым доверительного управления ПИФ до договора доверительного управления ПИФ или истечения срока управления ПИФ или погашения части принадлежащих ему погашения части действия принадлежащих ему инвестиционных паев
Минимальная стоимость имущества (Приказ ФСФР от 2. 11. 2006 г. № 06 -125/пз-н) открытый интервальный закрытый 10 млн. рублей 15 млн. рублей 25 млн. рублей
Имущество, передаваемое в ПИФ (Ст. 13 ФЗ «Об ИФ») открытый интервальный закрытый денежные средства, а также иное имущество денежные средства
Лицензионные требования: (Ст. 60. 1 ФЗ «Об ИФ») n n n при предоставлении лицензии АИФ; при предоставлении лицензии управляющей компании; при предоставлении лицензии специализированного депозитария
Принятие решения ФСФР в течение 2 месяца О ПРЕДОСТАВЛЕНИИ ЛИЦЕНЗИИ ОБ ОТКАЗЕ В ПРЕДОСТАВЛЕНИИ ЛИЦЕНЗИИ ОСНОВАНИЯ: 1. НАЛИЦИЕ НЕПОЛНОЙ ИЛИ НЕДОСТАВЕРНОЙ ИНФОРМАЦИИ, 2. НЕСООТВЕТСТВИЕ СОИСКАТЕЛЯ ЛИЦЕНЗИОННЫМ ТРЕБОВАНИЯМ, 3. НЕСООТВЕТСТВИЕ ДОКУМЕНТОВ ТРЕБОВАНИЯМ 5 раб. дней НАПРАВЛЕНИЕ УВЕДОМЛЕНИЯ
Открытый паевой инвестиционный фонд облигаций «Урал. Сиб Фонд Консервативный» Паевой фонд: Урал. Сиб-Консервативн ПИФ Управляющая компания: Уралсиб УК Начало формирования: 21. 06. 2001 Окончание формирования: 08. 2001 Дата окончания договора с УК: 21. 06. 2016 В состав активов Фонда могут входить денежные средства, включая иностранную валюту, в том числе на банковских счетах и во вкладах в кредитных организациях.
ОБСЛУЖИВАЮЩИЕ ОРГАНИЗАЦИИ n Аудитор – ЗАО «ЭНЭКО» Депозитарий ЗАО «Специализированный депозитарный центр» (до 09. 2004 г. Назывался «Специализированный депозитарий НИКойл») n Регистратор - ОАО «Регистратор НИКойл» n
Имущество, составляющее Фонд, может быть инвестировано в: n n Государственные ценные бумаги РФ; Государственные ценные бумаги субъектов РФ; Муниципальные ценные бумаги; Акции российских ОАО, за исключением акций российских АИФ, относящихся к категориям фондов недвижимости или фондов;
n n n n Облигации российских хозяйственных обществ; Инвестиционные паи открытых, интервальных паевых инвестиционных фондов; Инвестиционные паи ЗПИФ, включенные в котировальные списки фондовых бирж; Ценные бумаги иностранных государств; Ценные бумаги международных финансовых организаций; Акции иностранных АО; Облигации иностранных коммерческих организаций.
В зависимости от состава и структуры фонды активов фонды акций денежного рынка венчурные фонды Ст. 1. 2 Положения ФСФР недвижимости фонды товарного рынка фонды облигаций фонды смешанных инвестиций от 28. 12. 2010 г № 10 -79/пз-н кредитные фонды хедж- фонды рентные фонды прямых денежного фонды фондов фонды инвестиций рынка ипотечные фонды художественных ценностей фонды индексные фонды
1. Открытое акционерное общество «Первый инвестиционный фонд недвижимости МЕРИДИАН» (г. Москва) 2. ОАО "Инвестиционный фонд "Защита" (г. Пермь) 3. Открытое акционерное общество «Акционерный инвестиционный фонд «Национальный инвестиционный приоритет» (г. Москва) 4. Открытое акционерное общество «Инвестиционный фонд «Река» (г. Москва) 1. ОПИФ облигаций «Паллада – облигации» (г. Москва) 2. «Закрытый паевой инвестиционный фонд акций «Ресурс» под управлением ООО «Менеджмент-консалтинг» (г. Москва) 3. ОПИФ акций «ВТББРИК» (г. Москва) 4. Интервальный паевой инвестиционный фонд акций «Алмаз» (г. Москва)
Неодинаковое использование в законодательстве термина «фонд» порождает споры в отношении возможной принадлежности паевого инвестиционного фонда к субъектам права. Это позволило нам высказать идею о возможности признания правосубъектности за паевыми фондами, которую мы намерены развить ниже.
Статья 118 ГК РФ определяет фонд как разновидность организационно- правовой формы юридического лица следующим образом: «Не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели». Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7- ФЗ «О некоммерческих организациях»1 (далее - Закон о некоммерческих организациях) также содержит положения весьма общего характера, касающиеся фондов (ст. 7). Согласно данной статье фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (РЛЙ) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели. Имущество, переданное фонду, становится его собственностью.
Очевидно, что используемая в ГК РФ и Законе о некоммерческих
Поэтому следует полагать, что паевой инвестиционный фонд не имеет ничего общего с фондом как некоммерческой организацией. Однако вопрос о правосубъектности этого образования далек от окончательного решения.
Фактически система паевого участия внутри конструкции паевого инвестиционного фонда во многом близка структуре корпоративных взаимосвязей акционерного общества. При этом статус пайщика несколько отличается от статуса акционера головной компании холдинга Являясь, по сути, долевыми собственниками компаний, пайщики свои права реализуют не самостоятельно, а через управляющую компанию. Более того, конструкция закрытых паевых инвестиционных фондов прямых и венчурных инвестиций предполагает централизацию управления холдингом и, соответственно, корпоративными активами в руках доверительного управляющего, действующего в интересах пайщиков1. Они могут являться одновременно акционерами/участниками управляющей компании, реализуя свое право на участие в управлении этой организацией через общее собрание акционеров/участников, могут оказывать непосредственное влияние на обеспечение надлежащего управления фондом, в том числе путем назначения менеджмента управляющей компании. Важно учесть, что за пайщиками закрытого фонда закрепляется также право инвестиционного контроля за деятельностью управляющей компании по доверительному управлению активами паевого инвестиционного фонда через общее собршие. К его компетенции относится принятие решений по следующим вопросам: утверждение наиболее важных изменений и дополнений в правила фонда, досрочное прекращение работы фонда, смена управляющей компании.
Общее собрание владельцев инвестиционных паев имеет широкие полномочия. Оно может быть созвано управляющей компанией по собственной инициативе или по требованию владельцев инвестиционных паев, составляющий не менее 10 процентов общего количества паев. В случае замены управляющей компании общее собрание владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонла созывается специализированным депозитарием, у которого хранятся средства фонда.
Общее собрание владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда решает следующие вопросы: утверждения изменений и дополнений, вносимых в правила доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом; передачи прав и обязанностей по договору доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фондом другой управляющей компании; досрочного прекращения или продления срока действия договора доверительного управления этим паевым инвестиционным фондом.
Таким образом, конструкция закрытого фонда позволяет консолидировать разрозненные активы, обеспечив централизованное управление целым холдингом (в случае, когда средства паевого инвестиционного фонда размещаются в акциях), а также создать параллельную систему контроля инвесторами-пайщиками, соблюдения общей линии инвестиционной политики владельцев бизнеса в отношении данных активов и, что также немаловажно, при необходимости осуществить оперативное вмешательство в управленческий либо инвестиционный процесс141. В научной доктрине правосубъектностью традиционно признается установленное и признанное законом особое юридическое качество или свойство, которое позволяет лицу или организации стать субъектом права или участником правоотношения142.
Что касается содержания правосубъектности, то этот вопрос уже длительное время дискутируется.
B.C. Нерсесянц полагал, что правосубъектность - это абстрактная способность (возможность) субъекта права иметь соответствующие права и обязанности, предусмотренные действующим правом, иначе говоря, это «условие возможности правоотношения». Ученый подчеркивал, что правосубъектность как свойство существует независимо от реализации его в действительности143.
Подобная концепция положена в основу определения правосубъектности, сделанного В.М. Сырых, который понимает исследуемую категорию как признаваемую законом способность быть участником конкретных правоотношений, и указывает, что «.. правосубъектность, таким образом, выступает своеобразным правовым средством включения субъектов общественных отношений в сферу права, правового регулирования»144.
Следует отметить, что в российской науке гражданского права категория правосубъектности глубоко и всесторонне разрабатывалась в основном применительно к гражданам145, тогда как сущность гражданской правосубъектности юридического лица редко становилась предметом самостоятельного исследования*. Обычно правосубъектность юридического лица рассматривалась в свете общего вопроса о природе юридического лица как субъекта права либо в промессе изучения правового положения отдельных видов юридических лиц146.
Большинство ученых полагают, что в качестве обобщающего понятие «правосубъектность» базируется на категориях «правоспособность» и «дееспособность»147.
11о мнению Я.Н. Вебсрса, правоспособность и дееспособность являются основой правообладания, возникновения и существования нракмсуОдекшисш ъ любим правоотношении. Однако во многих правоотношениях лицу достаточно обладать только правоспособностью, если отсутствующую дееспособность можно восполнить148.
Ряд ученых полагают, что для признания лица субъектом гражданского права достаточно наделения его гражданской правоспособностью149.
Как справедливо отмечал О.А. Красавчиков, правоспособность выступает в виде общей основы, определяющей характер и объем прав, которые могут находиться в обладании данного субъекта, однако юридическое понятие правосубъектности складывается из двух основных элементов: правоспособности и дееспособности150.
Высказано мнение, что правосубъектность личности есть единство ее правоспособности и дееспособности151, ее «праводссспособносгыЛ
Я.Р. Веберс замечает, что помимо наличия правоспособности и дееспособности в ряде случаев закон предусматривает специальные требования к субъектам права. Правосубъектность выражает признание лица в качестве субъекта правоотношений вообще, а также квалификацию его в качестве субъекта или возможного субъекта конкретных субъективных прав и обязанностей. Иными словами, она обозначает субъектный состав в правовых институтах и возможность быть субъектом как права вообще, так и конкретных субъективных прав и обязанностей152.
Большинство цивилистов считают, что по своей природе как гражданская правоспособность, так и дееспособность есть самостоятельные субъективные права, содержанием которых является юридическая возможность иметь любые допускаемые законом права и обязанности, а также способность собственными действиями приобретать и осуществлять этл права. Правоспособность как субъективное право нельзя смешивать с конкретными субъективными правами, возникшими в результате ее реализации, в соответствии с законом и на основании конкретных юридических фактов153. Эти конкретные субъективные права именуют правомочиями154.
Отсутствие (офаничение) правоспособности означает невозможность приобретения прав вообще (частично). Отсутствие дееспособности влечет невозможность приобретения прав своими действиями155.
По мнению некоторых ученых, содержание понятия «правосубъектность», или «правовой статус», составляют не только правоспособность и дееспособность, но также иные субъективные права и обязанности. Это комплексная категория, охватывающая все юридические элементы, закрепляющие отношения между государством и лицом в соэтвстствии с его местом в обществе"1.
Правосубъектность понимается иногда также не как набор качеств, которыми должны обладать субъекты гражданского права в целом, а как признак, которым, согласно закону, наделяется отдельный субъект для признания его участником гражданских правоотношений156.
Современная цивилистическая наука определяет правосубъектность ка:Исходя из сказанного, можно сделать вывод, что в настоящее время преобладает позиция, согласно которой правосубъектность коллективных субъектов, осуществляющих хозяйственную или социально-культурную деятельность, как правило, выливается в конструкцию юридического лица. Однако зачастую в праве складываются и устойчивые модели нсправосубъектных коллективных образований (финансово-промышленные группы, холдинги, крестьянско-фермерские хозяйства и др.).
И.А.Покровский обращал внимание на то, что хозяйственный субъект - категория всегда более широкая, чем субъект гражданского права, юридическое лицо, предприниматель, «Современная жизнь далеко не исчерпывается ими, - замечает ученый о юридических лицах, - она каждый день создает бесчисленные коллективы, которые имеют характер социального единства, но которые не удовлетворяют требованиям закона о юридических лицах и часто даже определенно не желают им удовлетворять.-. В таких случаях для права создается чрезвычайно трудное положение. С точки зрения строгой последовательности надлежало бы все подобные коллективы просто игнорировать, трактовать их как простые товарищества, для третьих лиц значения не имеющие. Но такая последовательность шла бы
слишком вразрез могущественным требованиям жизни и потому в
действительности не осуществляется. Закону приходится кое в чем делать уступки, приходится признавать коллективное качество таких «неправосубъектных союзов» (assotiations de pur fait, nichtrechtsfanige Vereine) хоть отчасти»1. И далее автор указывал: «Многие из этих - как «правоспособных», так и «неправоспособных» союзов играют огромную и все возрастающую роль... Союзы предпринимателей (тресты, синдикаты, картели и т.д.) чем далее, тем более занимают решающее положение по отношению к важнейшим отраслям промышленности и транспорта. Они дкктуют свои условия не только известным районам, но целым государствам, а иногда даже целому миру. Вследствие этого, естественно, что вопрос об отношении к ним является в настоящее время одной из настоятельнейших, но в?о же время «труднейших законодательных проблем»2.
Н.В. Козлова пишет: «...в любом правопорядке существуют организации, не являющиеся юридическими лицами, но обладающие их легальными признаками, равно как обнаруживаются юридические лица, не имеющие, набора ггих признаке*»*
Наиболее глубоко разработан вопрос о таких коллективных образованиях, не обладающих всеми признаками юридического лица, но 1
Покровский И.Л. Основные проблемы гражданского права. М., 1998. С. 159. 2
Покровский И.Л. Основные проблемы гражданского права. М, 1998. С. 159 3
Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица по российскому гражданскому праву. Автореф. дис... докг. юрид. наук. М., 2004. С. 17.
имеющими отдельные элементы правосубъектности в сфере предпринимательского или хозяйственного права.
Так, в современной правовой доктрине существует точка зрения о возможности признания за предпринимательскими объединениями, не являющимися юридическими лицами, частичной правосубъектности. Например, В.В. Лаптев считает, что производственно-хозяйственные комплексы в целом как система, не являясь юридическими лицами, обладают некоторыми элементами предпринимательской правосубъектности159.
Под производственно-хозяйственным комплексом ученьй понимает хозяйственную систему, «включающую предприятия и орган управления - центр системы, который действует как субъект права в интересах системы, тегда как система в целом субъектом права не признается»160. В.В. Лаптев именует такие производственно-хозяйственные комплексы также «группировками субъектов, которые имеют юридическое значение, но сами не являются субъектами права». «Иногда, - пишет автор, - такие группировки обладают правосубъектностью, но не во всех предпринимательских отношениях, а лишь в некоторых из них. Примером могут служить группы лиц, признаваемые субъектами права только в отношениях, регулируемых антимонопольным законодательством, но не обладающие правосубъектностью в других предпринимательских отношениях»3. В более поздней работе цитируемый автор допускает образное выражение, называя холдинги и финансово-промышленные группы «незавершенными с>бъектами предпринимательского права», так как они могут выступать в качестве субъектов лишь в отдельных правоотношениях4.
Высказьтается точка зрения, что предпринимательские объединения являются субъектами права и предлагается употреблять термин «правосубъектность» без каких-либо оговорок, однако сам автор замечает, чю это «иногда и сложно»161.
Также можно обнаружить указание на то, что в так называемых неправосубъектных образованиях (крестьянские (фермерские) хозяйства, холдинги и др.), которые современное отечественное законодательство не признает в качестве субъектов правоотношений, все юридические права и обязанности возлагаются на их главу, центральную компанию и т.п. Если даже предположить, что какое-либо неправосубъектное образование нгделястся возможностью участвовать в правоотношениях, обладать правами и нести обязанности, то фактически такая организация будет являться юридическим лицом162. Отмечается, что в российском законодательстве до сих пор сохранились отдельные правовые нормы, которые позволяют сделать вывод о наличии отдельных элементов правосубъектности у филиалов и представительств.
Действительно, согласно ст. 1 Федерального закона от 11 июня 2003 г. N 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»163 крестьянское (фермерское) хозяйство представляет собой объединение граждан, связанных родственными отношениями, имеющих в общей собственности имущество и ссвместно осуществляющих производственную и иную хозяйственную деятельность, основанную на их личном участии. Крестьянское (фермерское) хозяйство осуществляет предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, являясь неправосубъектным с точки зрения гражданского права объединением граждан.
В отношении финансово-промышленный групп нередко используются термины «незавершенные субъекты предпринимательского лрава» или вообще «неправосубъектные образования»1.
Как полагает Н.Н, Пахомова, «имущественное и организационное единство (в указанном выше понимании) выступают в совокупности необходимыми условиями для отнесения организационных структур к корпорациям и придания им статуса юридического лица»164 При этом указывается, что ФПГ является лишь формой корпоративных отношений.
Исходя из легального определения, финансово-промышленная группа может быть образована двумя способами. Первый заключается в создании финансово-промышленной группы с образованием центральной единицы - основной компании (акционерного общества) и дочерних компаний. В этом случае основное общество является преобладающим в дочерних компаниях посредством реализации корпоративных «связей», опосредуемых наличием пакета ценных бумаг таких юридических лиц. «Система участия» - самый распространенный на сегодня способ объединения юридических лиц - предполагает преобладание в уставном капитале юридического лица165.
При этом подчеркивается, что заинтересованные л и да создают определенную имущественную базу путем полного или частичного объединения своих материальных или нематериальных активов с использованием выбранной для этого организационно-правовой формы хозяйственного общества166.
Финансово-промышленная группа, созданная на основании договора (соглашения) между юридически равными участниками, представляет собой добровольное договорное предпринимательское объединение. В обоих случаях объединение не является юридическим лицом, а входящие в него участники не теряют самостоятельности167.
Правосубъектность комплексных хозяйственных образований, включающих в свой состав несколько субъектов, была объектом пристального внимания многих советских правоведов применительно к промышленным объединениям, включающим центр системы - орган управления хозяйственным комплексом и участвующие предприятия168.
Сегодня Н.И.
Михайлов указывает, что наибольшее распространение в доктрине и правоприменительной практике получила точка зрения, что в производственных объединениях в качестве субъекта права выступает центр скстемы, в то время как система в целом правицубьем ниечыи tie обладает169. Однако сам он полагает, что «...констатируя отсутствие у финансово- промышленной группы как комплексного образования в целом совокупности прав и обязанностей, присущих юридическому лицу, следует отметить, что отдельные элементы правосубьектности у таких групп наблюдаются,. например, в отношениях, регулируемых антимонопольным либо налоговым законодательством»170.
Существует также точка зрения, сторонники которой однозначно считают предпринимательские объединения правосубъектными. Так, характеризуя финансово-промышленную группу, В.Д. Рудашевский признает ее субъектом права: «...государственный орган, регистрируя финансово- промышленную группу, подтверждает тем самым правомерность объединения ее участников и свою заинтересованность в таком объединении, а устанавливая правила регистрации и требования к претендентам, государство берег на себя определенные обязательства по охране и гарантиям правоспособности финансово-промышленной группы как единого
комплекса»171. Как правосубъектные предпринимательские объединения характеризуют представители украинской школы хозяйственного права В.К. Мамутов и А.Г. Бобкова, ссылаясь на ст. 125 Хозяйственного кодекса Украины172.
Следует обратить внимание на то, что и в сфере регулирования статуса некоммерческих образований, возникают вопросы о правосбъекгности. Как отмечается в литературе, если в абзаце первом п. 1 ст. 117 ГК РФ речь идет об общественных и религиозных организациях (объединениях), то в абзаце втором данного пункта, а также в остальных пуншах ст. 11/ ГК РФ говорится уже лишь об общественных и религиозных организациях, при этом только они отнесены к числу некоммерческих организаций и названы участниками отношений, регулируемых Кодексом. Отсюда следует, что понятие общественных и религиозных объединений согласно ГК РФ охватывает собой как общественные и религиозные организации, наделенные качеством правосубъектности и являющиеся юридическими лицами, так и иные общественные и религиозные объединения, являющиеся неправосубъектными образованиями. В сущности упоминание об «объединениях» в наименовании и в п. 1 ст. 117 ГК РФ является излишним, поскольку организационно-правовой формой юридического лица, которой посвящена данная статья Кодекса, является именно общественная или религиозная организация, а не объединение173. Далее указывается, что понятие органа общественной самодеятельности весьма близко к понятию территориального общественного самоуправления, под которым в соответствии со ст. 27 Федерального закона «Об общих принципах
организации местного самоуправления в Российской Федерации» понимается самоорганизация граждан по месту их жительства на части территории поселения для самостоятельного и под свою ответственность осуществления собственных инициатив по вопросам местного значения. Нужно отмстить, что территориальное общественное самоуправление может как приобретать права юридического лица посредством государственной регистрации в качестве некоммерческой организации, так и функционировать в отсутствие такой регистрации, оставаясь непрапосубъектным в смысле хражданского права образованием.
Развитие общества определяет объективное право, которое, в свою очередь, закрепляет за определенными лицам» и организациями юридическое свойство правосубъектности. Традиционной в теории права является позиция, что коллективными субъектами являются организации, обладающие статусом юридического лица, что предполагает помимо наличия общих признаков юридического лица также государственную регистрацию в установленном законом порядке, поскольку в России правосубъектность юридических лиц возникает не в момент учреждения, а в момент государственной регистрации в органах юстиции.
С этой позицией не соглашаются отдельные специалисты, справедливо отмечая, что до государственной регистрации юридического лица его учредители должны осуществить ряд юридически значимых действий, например применительно к обществам с ограниченной ответственностью внести часть вклада в уставный капитал. Н.В. Козлова полагает, что с принятием решения о создании юридического лица, которым утверждаются его учредительные документы, размер уставного капитала, состав и стоимость вкладов учредителей, назначаются (избираются) органы управления, возникает частично правосубъектное образование, которое
вопреки прямому указанию закона (п. 3 ст. 49, и. 2 ст. 51 ГК РФ) уже обладает правоспособностью, имеющей узкоспециализированный характер, но еще не является дееспособным. Такой субъект права указанный автор по аналогии с германским законодательством, знающим так называемое предварительное общество, предлагает именовать «предварительным юридическим лицом»174.
Таким образом, правосубъектность юридического лица в наиболее принятой концепции представляет собой некое объединительное понятие, которое отражает те ситуации, когда правоспособность и дееспособность неразделимы во времени, органически сливаются воедино. И кроме того, образование как таковое создается и существует еще до регистрации его в качестве субъекта права.
По-прежнему дискуссионным является вопрос о том, могут ли быть признаны субъектами права образования, не обладающие признаками юридического лица. Например, такого мнения придерживаются B.C. Белых, M.JT. Саратовский, И. Шиткина175. Е.В, Рузакова вообще предлагает ввести понятие «многосубъектное предпринимательское образование»176.
Обязательными признаками юридического лица в соответствии с п. 1 ст. 48 ГК РФ являются: организационное единство, имущественная обособленность, самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам, возможность выступать в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от собственного имени. Юридические лица, как субъекты права, имеют имущество, действуют в гражданском обороте от собственного имели и самостоятельно несут имущественную ответственность.
Таким образом, наш тезис о частичной правосубъектности паевых инвестиционных фондов, созданных без образования юридического лица, не представляется революционным. Этот вывод подтверждается зарубежными теориями усеченного (относительного, фактического) юридического лица и квазикорпорации.
М.К. Сулейменов, не будучи сторонником признания частичной правосубъектности, тем не менее пишет: «Между правосубъектными и неправосубъектными предпринимательскими организациями на Западе далеко не всегда можно провести четкую границу»177.
Усеченным юридическим лицом в отдельных правопорядках является предприятие, рассматриваемое как определенный «имущественный комплекс» - обьск1 права, пи и отдельных MJMUWUI шлиеппнх имсгупающее как субъект права, обладая отдельными элементами правосубъектности. Так, в законодательстве ФРГ предприятия, традиционно признаваемые объектами права (UnLernehmen a)s Rechtsobjekt), регистрируются в торговом регистре в качестве самостоятельного хозяйствующего субъекта, MOiyr иметь фирменное наименование, вести собственное счетоводство, составлять отдельный от коммерсанта - индивидуального предпринимателя баланс178.
В современном английском праве существуют так называемые квазикорпорации, т.е. союзы лиц, которые не являются субъектами права, но обладают отдельными свойственными им признаками. Например, профсоюзы не признаются юридическими лицами, хотя могут иметь имущество, заключать от своего имени договоры личного наша, вправе предъявлять отдельные виды исков и выступать ответчиками по искам о восстановлении членства в профсоюзе". Постепенное изменение подходов к определению круга субъектов правоотношений наиболее ярко проявляется в рамках международного права, обусловленного макроэкономическими проблемами. Уже осознана необходимость специального международно правового регулирования деятельности транснациональных корпораций -
Организацией Объединенных Наций разработан проект Кодекса поведения ТЫК, ОЭСР принял декларацию и резолюции о международных инвестициях и многонациональных предприятиях1.
Право большинства капиталистических государств признало наличие группы, о чем свидетельствует, в частности, принятие Седьмой директивы ЕС (Директива Совета ЕЭС от 13 июня 1983 г. N 83/349/ЕЭС на основании пункта «G» абз. 3 ст. 54 Договора о консолидированной отчетности // Official Jcurnal of the European Communities No 4 193 of 18 July 1983), обязывающей основное предприятие группы составлять консолидированные счета. Как мы уже отмечали, эти группы или объединения юридических лиц имеют разное наименование в различных странах: связанные или родственные предприятия - в Германии, группа товариществ - во Франции, холдинговые компании в Англии и пр., но суть этих образований в одном - наличие объединения участников, не обладающего статусом юридического лица, основанного на экономической субординации и контроле одного участника над другими.
Российское законодательство, вслед за законодательством стран с развитыми рыночными отношениями, для защиты собственных интересов и интересов участников имущественного оборота вынуждено признать как экономическую зависимость или отношения субординации, которые могут существовать между формально независимыми юридическими лицами, так и необходимость правового pei-улирования хозяйствующих субъектов, не обладающих статусом юридического лица.
В России паевые инвестиционные фонды, конечно, не являются юридическим лицом, в смысле требований ст. 48 ГК РФ, они представляют ссбой объединения лип. Но с нашей точки зрения участники группы лип (формально автономные юридические и (или) физические лица) являются составными частями общей системы, управляются из единого центра и занимаются предпринимательской деятельностью для достижения интересов группы в целом. Лица, входящие в состав объединения в качестве зависимых участников, не свободны в определении своего поведения на рынке, поскольку действуют под контролем другого субъекта- Федеральной службы по финансовым рынкам.
Мы исходим из того, что паевые инвестиционные фонды обладают частичной (неполной) правосубъектностью или выступают субъектами права в отдельных урегулированных нормами права общественных отношениях. Возможность признания за определенными коллективными образованиями частичной правосубъектности представляется реальной потому, что, как было отмечено выше, категория правосубъектности не является догмой: на протяжении длительного исторического периода это свойство в различных правонорядках признавалось или отрицалось по отношению к различным лицам. Действительно, круг субъектов правоотношений определяется требованиями жизни и зависит в конечном счете от воли государства.
Сегодня во всех странах мира как на законодательном, так и на доктринальном уровне обращается внимание на новые формы явления корпоративности. Стал общепризнанным тот факт, что объединение имущества и деятельности субъектов для достижения общих целей может осуществляться при помощи разного рода неправосубъекгных образований, основанных на договорах о сотрудничестве179. Однако в законе не закреплены признаки корпоративных отношений, не устанавливается, какие юридические лица и почему являются корпорациями (за исключением некоммерческих государственных корпораций). На наш взгляд, паевой инвестиционный фонд, является, по сути, «корпорацией» без образования юридического лица180
Основные участники деятельности паевого инвестиционного фонда - юридическое лицо (управляющая компания, УК) и физическое либо юридическое лицо (инвестор), заключившие договор доверительного управления, где учредителем доверительного управления является инвестор паевого инвестиционного фонда, а доверительным управляющим- - управляющая компания. В экономическом аспекте субъектами коллективного инвестирования признают участников правоотношений, складывающихся по поводу коллективного инвестирования, наделенных специфическими правами и обязанностями в области коллективного инвестирования. Поэтому к субъектам коллективного инвестирования нередко относят инвесторов, управляющих средствами коллективного инвестирования, а в ряде случаев регистраторов, специализированных депозитариев, независимых оценщиков и агентов по продаже ценных бумаг различных форм коллективного инвестирования.
По другой точке зрения исходя из особенностей правового статуса коллективных инвесторов, под ними следует понимать физических лиц и организации, передающие денежные средства в коллективное управление и обладающие правом собственности на коллективные инвестиции, правом на получение прибыли от коллективного инвестирования, правом на получение информации об управлении коллективными инвестициями и финансовом состоянии управляющего и иными установленными законом и договором и (или) уставом акционерного общества правами181.
В качестве юридической дефиниции паевого инвестиционного фонда как субъекта коллективного инвестирования предлагается использовать следующее. Паевые инвестиционные фонды - это коллективные образования, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица* обладающие элементами правосубъектности (имущественная обособленность, организационное единство), которые осуществляют вложение денежных средств или иного имущества в ценные бумаги и другие разрешенные законом объекты с использованием форм коллективного инвестирования.
Паевой инвестиционный фонд не пользуется правами юридического лица, поэтому в правоотношениях она выступает через свою управляющую компанию. Управляющая компания паевого инвестиционного фонда есть юридическое лицо с «усеченной» правоспособностью.
Правосубъектность сторон как участников коллективного инвестирования - может быть, не в этом разделе?
Правосубъектность паевого инвестиционного фонда как объединения лиц -пайщиков, определенным образом соотносится с правосубъектностью последних.
Правосубъектность инвестора паевого инвестиционного фонда -
физического либо юридического лица - является специальной; когда речь
идет4 об общих правах и обязанностях инвестора (получать информацию о
деятельности фонда, приобретать и погашать паи, передавать в
доверительное управление фондами только денежные средства и т.д.) (п. 1
ст. 13, ст.ст. 21, 23 Закона об инвестиционных фондах) и индивидуальной,
когда речь идет о правах инвестора, установленных конкретным договором
доверительного управления (например, инвестор паевого инвестиционного
фонда «Базовый» под управлением управляющей клмпании
«КэиталЭссетМенеджмент» вправе требовать выписку с лицевого счета у
регистратора ОАО «Регистратор НИКойл»). Правовой статус инвестора -
специальный правовой статус физического либо юридического лица,
приобретающего паи паевого инвестиционного фонда и тем самым косвенно
(через управляющую компанию) принимающего участие в деятельности на
рынке ценных бумаг. Статус инвестора характеризует правовое положение
инвестора в отношениях купли-продажи инвестиционных паев и получения
информации о деятельности фонда. Он устанавливается Законами «Об инвестиционных фондах», «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг», «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации» и рядом нормативных актов органов исполнительной власти.
Неоднозначное положение паевого инвестиционного фонда позволило исследователям сделать вывод о том, что «паевой инвестиционный фонд - это не только форма работы на рынке коллективных инвестиций, но и способ организации хозяйственной деятельности»*.
Система паевого участия внутри конструкции паевого инвестиционного фонда во многом близка структуре корпоративных взаимосвязей акционерного общества. При этом статус пайщика несколько отличается от статуса акционера головной компании холдинга. Являясь, по сути, долевыми собственниками компаний, пайщики свои права реализуют не самостоятельно, а через управляющую компанию. Конструкция закрытых паевых инвестиционных фондов прямых и венчурных инвестиций предполагает централизацию управления холдингом и, соответственно, корпоративными активами в руках доверительного управляющего, действующего в интересах пайщиков. Они могут являться одновременно акционерами/участниками управляющей компании, реализуя свое право на участие в управлении этой организацией через общее собрание акционеров/участников, могут оказывать непосредственное влияние на обеспечение надлежащего управления фондом, в том числе путем назначения менеджмента управляющей компании. Важно учесть, что за пайщиками закрытого фонда закрепляется также право инвестиционного контроля за деятельностью управляющей компании по доверительному упрашгепшо активами паевого инвестиционного фонда через общее собрание. К его компетенции относится принятие решений по следующим вопросам: утверждение наиболее важных изменений и дополнений в празила фонда, досрочное прекращение работы фонда, смена управляющей компании.
Конструкция паевого фонда позволяет не только консолидировать разрозненные активы, обеспечить централизованное управление холдингом, но и создать параллельную систему контроля инвесторами, соблюдения общей линии инвестиционной политики владельцев бизнеса в отношении данных активов и, что также немаловажно, при необходимости осуществить оперативное вмешательство в управленческий либо инвестиционный процесс.
Таким образом, паевой инвестиционный фонд можно определить как некое самостоятельное образование, не имеющее прав юридического лица. На этом основании мы можем считать паевой инвестиционный фонд неправосубъектным образованием, участвующим в различных правоотношениях, в том числе и в некоторых гражданско-правовых отношениях, посредством действий управляющей компании.
Думается, что положительным решение данного вопроса может быть только в случае внесения в гражданское законодательство соответствующих концептуальных изменений и определения на уровне закона перечня таких образований.
