Форвардный контракт (форвард ) – это договор, согласно которому одна сторона сделки – продавец обязуется в срок, определенный договором, передать базовый актив (товар) другой стороне по договору – покупателю или выполнить альтернативное денежное обязательство.
При этом покупатель обязуется принять и оплатить этот базовый актив, по условиям которого у сторон возникают встречные денежные обязательства в размере, зависящем от значения показателя базового актива на момент исполнения обязательств, в порядке и в течение срока или в срок, установленный договором.
Иными словами, форвардный контракт является двусторонним соглашением о продаже (приобретении) основного актива, которое составляется по стандартной форме. Заключенный форвардный контракт удостоверяет факт того, что одна сторона в определенное время обязуется продать или приобрести на установленных условиях актив. При этом цена сделки, которая состоится в будущем, фиксируется и устанавливается во время заключения форвардного контракта.
Таким образом, форвардный контракт – это обязательный для исполнения срочный контракт, в соответствии с которым покупатель и продавец соглашаются на поставку товара оговоренного качества и количества или валюты на определенную дату в будущем.
Цена товара, валютный курс и другие условия фиксируются в момент заключения сделки.
Что должно указываться в форвардных контрактах
В форвардных контрактах следует указывать следующее:
Предмет контракта. Предмет сделки – это реализуемый актив. Это может быть как реальный товар, так и финансовый инструмент (например, процентная ставка);
Количество актива, подлежащего поставке. Количество должно быть указано в удобных клиенту единицах;
Дата поставки актива. Дата поставки актива является твердо зафиксированной и не может быть изменена;
Цена поставки (исполнения) – сумма, которую платит покупатель актива продавцу (фиксируется в условиях контракта, не может быть изменена);
Форвардная цена – та же цена поставки, но не неизменная, а определенная на конкретный временной момент. Форвардная цена актива – это текущая цена форвардных контрактов на соответствующий актив. Цена актива устанавливается в момент заключения форвардного контракта. Расчёты между сторонами сделки по форвардному контракту осуществляются по этой цене.
Главные особенности форвардного контракта
Главные особенности форвардного контракта заключаются в следующем:
форвард заключают вне биржи, в отличие от сходного соглашения – фьючерса;
срок форвардного договора может быть любым, о котором договорятся стороны;
строгого стандарта форвардных сделок, в отличие от фьючерсных, не существует;
отчетность по форвардным контрактам не обязательна;
форвард нельзя разорвать или изменить ни одной стороне;
имеют свободную форму относительно выражения воли клиентов;
форвард не имеет обратной силы;
стороны не несут трат на заключение форвардного контракта.
Преимущество и недостатки форвардных контрактов
Основное преимущество этих контрактов заключается в фиксации цены сделки на будущую дату. И форвардные сделки не предусматривают привлечения дополнительных средств. Главный недостаток заключается в том, что при изменении цены к расчетному дню в любую сторону контрагенты не могут расторгнуть договор.
То есть основным минусом форвардного контракта является отсутствие возможности для маневра. Ведь обязательство сторон выполнить свою часть договоренности не дает раньше установленной даты возможности расторгнуть форвардный контракт или, каким либо способом изменить основные условия сделки.
По причине отсутствия вторичного форвардного рынка отсутствует возможность перепродать форвардный контракт. Это, в свою очередь приводит к низкой ликвидности форварда при наличии очень высокого показателя риска невыполнения одной из сторон сделки своих обязательств.
Отличительные черты форвардных контрактов
Отличительные черты, заключаются в том, что:
форвардные контракты имеют обязательную силу;
соглашение составляется с учетом конкретных требований участника сделки;
во время проведения переговоров на стадии заключения форвардного договора должны быть четко определены: размер контракта, качественные характеристики поставляемого актива, место и дата поставки.
Типы форвардных контрактов
Форвардные контракты могут быть:
поставочными;
беспоставочными (расчетными);
валютными.
Поставочный форвард оканчивается поставкой основного актива и полной оплатой на условиях договора (сделки). Беспоставочный (расчетный) форвард не оканчивается поставкой основного актива. При валютном форварде стороны обмениваются валютой, курс которой остается неизменным.
Форвардные контракты по виду базового актива
По виду базового актива форварды можно разделить на две группы: товарные финансовые.
Товарные форварды
Товарные форварды подразумевают материальные предметы купли-продажи, такие как:
-
продукция сельского хозяйства и т.п.
энергетические ресурсы;
Финансовые форварды
Финансовые форварды – это базовый актив, который представляет собой следующие финансовые инструменты:
-
процентные ставки;
-
другие ценные бумаги и фондовые ценности.
Форвардные контракты по сторонам форвардной сделки
Если принять во внимание стороны контрактов, то можно выделить:
форварды между банковскими организациями либо между банком и клиентом;
форварды между торговыми и производственными предприятиями.
Хеджирование форвардами
Хеджирование – это механизм снижения контрактных рисков.
Цель хеджирования – минимизировать возможные потери при колебаниях рыночных цен.
В практике хозяйственной деятельности принято хеджировать следующие виды рисков:
валютный, возникающий вследствие колебаний курсов;
процентный, причина которого лежит в изменении котировок ценных бумаг;
товарный, связанный с динамикой цен, инфляцией и др. экономическими факторами.
Остались еще вопросы по бухучету и налогам? Задайте их на бухгалтерском форуме .
Форвард (форвардный контракт): подробности для бухгалтера
- Отражение в бухгалтерском учете приобретения организацией фьючерсов
В том числе фьючерсные, опционные, форвардные контракты. Также к ним относятся соглашения...
Характерным признаком этих договоров является то, что, в отличии от кассовых сделок срок исполнения предусматривается в будущем. Форвардные сделки характеризуются следующими признаками:
Во-первых, они направлены на реальную передачу прав и обязанностей относительно товара, который является предметом договора. Следует определить, что в отличии от других сроков сделок, стороны, заключая форвардный договор, предусматривают реальное отчуждение продавцом и приобретение покупателем товара.
Во-вторых, передача товара, а также переход права собственности на него осуществляется в будущем, в срок, предусмотренный в сделке.
По своей характеристике, форвардные договоры очень похожи на кассовые. Поэтому их часто объединяют в одну группу биржевых договоров - сделки с реальным товаром, т.е. сделки по которым осуществляется действительная передача товаров. Но эти договоры содержат в себе существенные отличительные признаки.
Форвардные сделки в отличи от кассовых, предусматривают более длительные сроки исполнения. Эти сроки определены в Правилах биржевой торговли. Сроки поставки определяются в договоре с указанием на конкретный месяц, в котором осуществляется исполнение обязательств. Сроки исполнения не выбираются свободно, а подгоняются к последнему числу месяца, или же к середине месяца, в зависимости от правил, установленных на бирже.
Вторым отличительным признаком форвардных сделок является то, что их предметом может выступать как тот товар, который находится в собственности продавца, так и тот, который физически не существует, но к моменту исполнения обязательства будет изготовлен продавцом. Что же касается кассовых сделок, то, как уже определялось, их предметом выступает товар, который находится в собственности продавца.
Форвардные договоры на основании определенных выше признаков (реальность передачи товара и передача его в будущем) является особенной формой договора поставки.
Купля товара на условиях форвардного контракта осуществляется без предварительного смотра товара. Это вызвано тем, что: во-первых, в большинстве случаев товар на момент заключения договора еще не существует и предоставить его экспертизе невозможно; во-вторых, товар, который на момент заключения договора еще находится в собственности продавца, не отгружен на склад биржи для осмотра и проведения экспертизы, поскольку вследствие длительных сроков поставки продавец оплачивал бы бирже значительные денежные суммы за хранение товара. Хотя при наличии на бирже образцов выставленного на торги товара их могут поместить в торговый зал для осмотра заинтересованными особами.
Форвардные контракты в биржевой практике очень часто стандартизированы, поскольку это упрощает биржевой товарооборот и исполнение обязательств. Хотя, беря во внимание тот факт, что предмет этих сделок на момент проведения торгов, может физически существовать и находиться в собственности продавца, допустимо заключение договоров не на основе стандартных, созданных биржевой практикой, условий, а на условиях соглашения сторон Дегтярёва О.И. Биржевое дело. М: 1997 г. -90 с..
После поступления и оприходования товаров на склад биржи при сделках «спот» и «форвард», биржа или складское предприятие, с которым биржа установила соответствующие соглашения по хранению и другим сопутствующим транспортно-экспедиционным складским операциям, выдает владельцу товара специальный документ, называемый варрантом. Варрант - это товарораспределительный документ, свидетельство о сохранности и залоговое, которое продавец хранит в банке и представляет покупателю при наступлении срока поставки товара. Продавец при этом оплачивает расходы по хранению и страхованию товара на складе. Покупатель после приобретения варранта становится владельцем товара. Для этого он производит оплату чеком, переводом денег или наличными.
При заключении форвардных договоров стороны могут предусмотреть, если это не предусмотрено в стандартном договоре, обеспечение исполнения обязательств, т.е. установить меры имущественного характера, которые обязуют должника к надлежащему и своевременному исполнению взятых на себя обязательств. Мерами такого обеспечения в биржевой практике, как правило, выступают задаток и залог.
В экономике существует огромное количество финансовых инструментов. Поговорим об одном из них. Контракт форвардный является, по сути, договором, заключаемым между двумя сторонами, который детально описывает покупку или продажу конкретного количества базового актива по четко установленной стоимости, со сроками осуществления договоренности в будущем включительно. Подписание данного вида договора обозначает, что один из участников сделки - продавец, обязуется осуществить доставку конкретного количества базовых активов на число, прописанное в договоре, но которое является отдаленным по отношению к дате подписания договора. Другая сторона - покупатель, берет на себя обязательства принять поставку в оговоренные сроки.
Основные характеристики контрактов
Дата, когда контракт форвардный подписывается, именуется датой соглашения. Число, которое определено сторонами как время реализации договоренности, называется датой платежа или расчета. Временной промежуток от момента подписания договора до момента расчета именуется форвардным. Договора могут заключаться на любые сроки и объемы средств, все зависит исключительно от потребностей каждой из сторон. Самыми эффективными принято считать форвардные сделки, стоимость которых начинается с 5 миллионов долларов. В рамках международного срочного рынка суммы контрактов варьируют от 1 до 100 миллионов. Каждый из параметров - дата подписания договора и дата расчета, сумма сделки и объем базового актива - определяются сугубо в индивидуальном режиме. Никаких ограничений в данном вопросе нет.
Хеджирование рисков
Благодаря предварительному определению стоимости контракта удается осуществить хеджирование рисков. Устанавливая стоимость финансового инструмента, и продавец, и покупатель полностью освобождаются на форвардный период от риска изменения рыночной стоимости. Сделка не дает возможности приобретения определенных выгод. Продавец не получает материальное преимущество в случае роста стоимости актива на рынке, а продавец - в результате падения этого же самого актива. Если данная ситуация имеет место, то одна из сторон может отказаться от своих обязательств, так как получает возможность на более выгодных условиях совершить сделку. Контракты определяются как твердые срочные сделки. Именно обязательство по выполнению своей части договоренности и лежит в их основе, без данной особенности инструмент бы перестал существовать как направление хеджирования рисков.
История
Впервые форвардные сделки появились около 400 лет назад. Они имели формат договоренностей о продаже будущего урожая. За последние несколько десятилетий особой популярностью стали пользоваться контракты, основным предметом по которым выступали именно финансовые инструменты. Финансовый форвардный рынок является по сути внебиржевым. Биржевая торговля неприемлема по причине индивидуальности условий заключения договоренностей. Формально участвовать в торговле контрактами могут любые субъекты хозяйственной деятельности. На практике выбор партнера осуществляется очень аккуратно и внимательно, так как позволяет снизить риск срыва поставки.
Участники форвардного рынка
В большей своей части участниками договоров выступают крупные банки и пенсионные фонды, страховые предприятия, которые имеют положительную репутацию. На некоторые категории сделок накладываются определенные ограничения. В качестве примера можно привести форвардные сделки по кредиту, в рамках которой одна сторона должна иметь открытую кредитную линию в той компании, которая выступает второй стороной в договоренности. В роли участников торгов могут выступить и частные предприниматели, но они должны иметь мощную материальную базу и быть активными участниками мировой финансовой жизни.
Кто определяет настроение на форвардном рынке?
Самыми активными игроками форвардного рынка выступают банки. Они активно используют форвардный контракт на покупку валюты для хеджирования собственных рисков, которые связаны с изменением стоимости финансовых инструментов. Финансовые заведения предлагают данный вид договоренности с аналогичной целью и своим клиентам. Благодаря широким финансовым возможностям в аспекте распределения и привлечения материальных ресурсов, банки в отличии от других участников торгов избегают реальных потерь даже в том случае, если рыночные цены не играют на руку. Путем заключения двух противоположных контрактов банку удается с легкостью перекрывать убыток по одной сделке прибылью по другой. Банки могут выступать и в роли посредников, которые и помогают найти участников рынка с противоположными желаниями.
Специфика торговли контрактами
Торговля форвардными контрактами не имеет четкой организованной структуры. Невысокая конкуренция в данном сегменте деятельности дает банкам определенные преимущества в виде возможности навязывать участникам договоренностей свои условия партнерства. Прибыль, которую могут принести форвардные валютные контракты, в большей части зависит от умения прогнозировать будущую стоимость актива, который является основой соглашения.
Банки тут выигрывают, так как имеют доступ к огромному объему информации, в них работают профессиональные аналитики. Это приводит к формированию огромного и активного рынка предложений, внебиржевого фондового рынка. Форвардные контракты могут подписываться не только на реальную сумму средств, но и на условную. В последней ситуации после реализации договоренности в случае возникновения разницы в контрактной и рыночной стоимости базового актива, одна из сторон выплачивает другой только ценовую разницу. Фактического обмена валют, акций, ценных бумаг и прочих финансовых инструментов не происходит.
Плюсы контрактов
Контракт форвардный – это универсальный финансовый инструмент, который имеет определенные преимущества перед другими, подобными ему. Основное достоинство сделки заключается в ее индивидуальном характере, что позволяет весьма профессионально осуществлять хеджирование рисков. Форвардные договоренности не предусматривают изымание дополнительных средств, комиссионных. Что касается привилегий для банков, можно отметить возможность устанавливать стоимость базового актива и диктовать свои условия договоренности, так как операции имеют внебиржевой характер.
Минусы контрактов
Основной недостаток контракта – это отсутствие возможности для маневрирования. Обязательство сторон по выполнению своей части договоренности не позволяет раньше установленного срока расторгнуть контракт или видоизменить его условия. Отсутствие вторичного форвардного рынка делает перепродажу контракта просто невозможной. Это приводит к достаточно низкой ликвидности инструмента при слишком высоком риске невыполнения одной из сторон своих обязательств. Жесткие рамки торговли заставили участников рынка искать лазейки. К примеру, сегодня весьма распространена практика заключение контрактов, в которых предусмотрена возможность расторжения договоров по согласию двух сторон либо по инициативе одной, но с последующей выплатой компенсации.
Что ограничивает число участников форвардного рынка?
Число участников форвардного рынка жестко ограничивается целым комплексом норм и стандартом. Для того чтобы приобрести или продать контракт форвардный, у участников торговли должна быть кредитная линия, высокий рейтинг и стабильные финансовые контакты с банковским учреждением. Недостаток форвардных сделок для участников обусловлен ограниченными возможностями при выборе банка-партнера, приходится принимать те условия, которые диктуют финансовые заведения по факту. Определенные сложности связаны и с поиском партнеров, ведь найти сторону, которая готова занять обратную позицию, не так-то и легко. Это приводит к недостаточной популярности и активности рынка форвардных контрактов.
В чем отличие фьючерс от форвардного контракта
Контракты на будущую стоимость – это форвард и фьючерс. Отличие между ними имеется существенное. Форвард подписывается между покупателем и продавцом, при этом основная цель партнерства заключается в реальной поставке актива. Форвардные договоренности реализуются в пределах внебиржевого рынка, что приводит к невысокой ликвидности инструмента в сравнении с фьючерсами. К примеру, весьма сложно найти покупателя на сотни тон металла, если он уже не актуален для определенного завода.
Фьючерс в сравнении с форвардом выступает в роли стандартизованного контракта, основная цель которого – это спекуляция. Ни о какой реальной поставке речи тут не идет. Форварды и фьючерсы, несмотря на внешнее кажущееся сходство, используются с противоположными целями. Под понятием «стандартизованный» имеется в виду четкое ограничение количества товара условиями биржи. К торговле допускаются только целые лоты. К примеру, лот меди - это 2500 фунтов, а пшеницы – 136 тонн. Опционы, форварды и фьючерсы – это финансовые инструменты, но цель их существования разная, что и определяет специфику применения.
Форвардные валютные контракты
Общая характеристика форвардного контракта валютного типа предусматривает предварительное уточнение условий партнерства по следующим параметрам:
- Валюта контракта.
- Сумма сделки.
- Обменный курс.
- Дата платежа.
Продолжительность форвардных сделок может варьировать от 3 дней до 5 лет. Наиболее распространенные термины контрактов – это 1, 3, 6 и 12 месяцев с момента заключения договора. Форвардный валютный контракт по своей сути относится к категории банковских операций. Он не стандартизован и может быть адаптирован под любую ситуацию. Рынок форвардных сделок, продолжительность которых не превышает 6 месяцев в доминирующих валютных парах, является весьма стабильным. Тот сегмент рынка, в рамках которого сделки заключаются на 6 и более месяцев, отличается нестабильностью. Любая реализованная долгосрочная сделка может стать причиной существенного колебания курсов на валютном рынке.
Виды форвардных операций
Контракт форвардный может быть представлен в двух форматах:
- Простая форвардная сделка, или соглашение аутрайт. Это единичная конверсионная операция, которая имеет четкую дату валютирования, отличающуюся от даты спот. Ситуация не предусматривает одновременную обратную сделку. Между сторонами заключается договор о предоставлении определенной суммы на четко установленный термин и по фиксированному курсу. Этот формат операций широко применяется для страхования против изменчивости курса.
- Сделки своп. Это тандем противоположны сделок конверсионного типа, которые имеют разные даты валютирования. Валютные операции между банками выступают своеобразной комбинацией между покупкой и продажей одной валюты, но в совершенно разные временные промежутки. Определенная сумма в эквиваленте одной валюты одновременно и продается, и покупается на рынке на четко установленный срок и наоборот.
Рассматривая вопрос о том, что такое форвардный контракт, стоит уточнить тот факт, что в данных типах соглашений используется специализированный форвардный курс, который кардинально отличается от курса спот. Причина кроется в отличиях между процентными ставками по депозитам, которые предлагают страны. Для исчисления форвардного курса применяется специализированная формула.
(форвард, англ. forward contract) – это соглашение об обмене энной суммы одной валюты на любую другую валюту в будущем по фиксированной на момент соглашения цене. Согласно контракту продавец обязуется в срок, определенный документом, передать актив покупателю или исполнить альтернативное денежное обязательство. В свою очередь, покупатель обязуется принять актив, оплатить его в порядке и в срок, установленный в договоре.
Форвард бывает поставочным или расчетным:
- DF - поставочный, заканчивается поставкой актива и полной оплатой на условиях контракта. К поставочным форвардам относится срочная внебиржевая сделка (с отсроченными обязательствами);
- NDF – расчетный (безпоставочный) не заканчивается поставкой актива.
Также, существует форвард с открытой датой - это контракт с неопределенной датой расчетов (датой исполнения).
В момент заключения форвардного контракта устанавливается цена, которая представляет собой текущую цену на соответствующий актив. Все расчеты между сторонами происходят исключительно по данной цене. При ее определении партнеры исходят из того, что в конце периода вкладчик должен получить одинаковый финансовый результат, приобретя актив или форвардный контракт на его поставку. В случае если форвардная цена ниже (выше) спот-цены актива, то арбитражер покупает (продает) контракт и продает (покупает) актив.
Предметом соглашения выступают различные активы – акции, товары, валюта, облигации и др. Как правило, форвардный контракт заключается с целью осуществления реальной покупки или продажи соответствующего актива, а также для страхования покупателя или поставщика от возможных неблагоприятных изменений цены. Кроме этого, ФК может заключаться для игры на разнице курсов актива.
Цена, по которой будет исполнен контракт, называется ценой поставки. Она неизменна в течение всего периода действия ФК. При заключении сделки сторона, открывшая длинную позицию , рассчитывает на дальнейший рост цены актива. При ее повышении выигрывает покупатель форвардного контракта, соответственно – продавец проигрывает. Выигрыш и убытки по ФК реализуются после истечения срока договора, когда происходит движение активов и денежных средств.
Стоит отметить, что заключение форвардного контракта не требует от контрагентов существенных расходов, исключение – возможные комиссионные, связанные с оформлением сделки при ее совершении с использованием услуг посредников. Несмотря на то, что ФК предполагает обязательность исполнения, контрагенты все же не застрахованы от недобросовестных партнеров, которые иногда не исполняют своих обязательств. Поэтому, перед заключением сделки партнеры должны выяснить добросовестность и платежеспособность друг друга.
ФК заключается на неорганизованных рынках вне бирж и по своему содержанию не является стандартным. Считается, что в результате этого вторичный рынок отсутствует или очень узок, т.к. достаточно трудно найти третье лицо, интересы которого полностью соответствуют условиям форвардного контракта, изначально заключенного согласно потребностям двух первых лиц.
Недостатки форвардного контракта
Во-первых, это отсутствие гарантий исполнения ФК в случае формирования для одной из сторон соответствующей конъюнктуры. Во-вторых, это низкая ликвидность.
Форвардный контракт - это соглашение между сторонами о будущей поставке базисного актива. Все условия сделки оговариваются в момент заключения договора. Исполнение контракта происходит в соответствии с данными условиями в назначенные сроки.
Заключение контракта не требует от контрагентов каких-либо расходов (мы не принимаем здесь в расчет возможные комиссионные, связанные с оформлением сделки, если она заключается с помощью посредника).
Форвардный контракт заключается, как правило, в целях осуществления реальной продажи или покупки соответствующего актива и страхования поставщика или покупателя от возможного неблагоприятного изменения цены. Контрагенты страхуются от неблагоприятного развития событий, однако они также не могут воспользоваться возможной благоприятной конъюнктурой.
Несмотря на то, что форвардный контракт предполагает обязательность исполнения, контрагенты не застрахованы от его неисполнения в силу, например, банкротства или недобросовестности одного из участников сделки. Поэтому до заключения сделки партнерам следует выяснить платежеспособность и репутацию друг друга.
Форвардный контракт может заключаться с целью игры на разнице курсовой стоимости активов. Лицо, открывающее длинную позицию, рассчитывает на рост цены базисного актива, а лицо, открывающее короткую позицию, - на понижение его цены.
По своим характеристикам форвардный контракт - это контракт индивидуальный. Поэтому вторичный рынок форвардных контрактов на большую часть активов не развит или развит слабо. Исключение составляет форвардный валютный рынок.
При заключении форвардного контракта стороны согласовывают цену, по которой будет исполнена сделка. Эта цена называется ценой поставки. Она остается неизменной в течение всего времени действия форвардного контракта.
В связи с форвардным контрактом возникает еще понятие форвардной цены. Для каждого момента времени форвардная цена для данного базисного актива - это цена поставки, зафиксированная в форвардном контракте, который был заключен к этому моменту.
Правовая природа и виды форвардных контрактов
Остановимся более подробно на правовой характеристике форвардных сделок. Как уже было отмечено, форвардная сделка предполагает, как правило, в качестве результата реальную поставку товара. «Предметом форвардных биржевых сделок является реальный товар, т.е. вещи, имеющиеся в наличии ». При этом ссылка на реальность товара не должна ограничивать право продавца на заключение договора о продаже товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем в порядке п. 2 ст. 455 ГК РФ.
Исполнение по форвардной сделке происходит через определенный срок после ее заключения. Основной целью такой отсрочки исполнения обязательств по поставке и расчетам по форвардной сделке является «страхование от изменения курсов валют, стоимости товара и т.д. При этом побочной целью может быть также получение спекулятивной прибыли».
Форвард - отличное средство страхования прибыли. В момент заключения этой сделки фиксируются существенные условия контракта - такие как срок, количество товара, его цена, - но до наступления определенного срока поставка не производится. Такое страхование рисков называется, как было отмечено выше, хеджированием. Стоимость товара по форвардным сделкам отличается от его стоимости по кассовым сделкам. Она может определяться как на момент заключения контракта, так и на момент расчетов или поставки. Ценой исполнения по форвардной сделке (определяемой на момент ее исполнения) служит, как правило, среднее биржевое значение цены на товар. Форвардная стоимость является результатом оценки участниками биржевых торгов всех факторов, влияющих на рынок, и перспектив развития событий на нем.
В процессе формирования финансового рынка произошло разделение форвардных сделок по принципу поставки на поставочные форвардные контракты (поставочные форварды) и расчетные форвардные контракты (беспоставочные форварды). По поставочным форвардам поставка предполагается изначально, а взаиморасчеты производятся путем уплаты одной стороной другой стороне образовавшейся разницы в цене товара или заранее определенной денежной суммы в зависимости от условий договора.
При операциях с расчетными форвардными контрактами поставки товара (базового актива) не происходит и изначально не предусматривается. Такая сделка предусматривает уплату проигравшей стороной определенной денежной суммы разницы между ценой, оговоренной контрактом, и ценой, фактически сложившейся на рынке на определенную дату. Расчет этой суммы (вариационной маржи) происходит на заранее назначенную дату, обычно по отношению к биржевой цене базиса поставки.
Определение форвардной цены
С точки зрения теории, в вопросе определения форвардной цены можно выделить две концепции. Первая состоит в том, что форвардная цена возникает как следствие будущих ожиданий участников срочного рынка относительно будущей цены спот. Вторая концепция строится на арбитражном подходе.
В соответствии с положениями первой концепции, участники экономических отношений пытаются учесть и проанализировать всю доступную им информацию относительно будущей конъюнктуры и определить будущую цену спот. Арбитражный подход строится на технической взаимосвязи между форвардной и текущей спотовой ценами, которая определяется существующей на рынке ставкой без риска. В его основе лежит положение о том, что инвестор, с точки зрения финансового решения, должен быть безразличен в вопросе приобретения базисного актива на спотовом рынке сейчас или по форвардному контракту в будущем. В течение действия форвардного контракта дивиденды по акции могут либо выплачиваться, либо нет. Если на акцию выплачивается дивиденд в течение действия форвардного контракта, то форвардную цену необходимо скорректировать на его величину, так как, приобретя контракт, инвестор не получит дивиденд. Кроме того, существует понятие форвардной цены валюты, основанной на так называемом паритете процентных ставок, смысл которого заключается в том, что инвестор должен получать одинаковый доход от размещения средств под процент без риска как в национальной, так и иностранной валюте. Оба варианта должны принести инвестору одинаковый результат. В противном случае возникнет возможность совершить арбитражную операцию.
Сделки РЕПО
Операции РЕПО и обратного РЕПО
В настоящее время широкое распространение получили договоры с обязательством обратного выкупа, именуемые «РЕПО» . Существо их заключается в том, что хозяйствующий субъект (как правило, кредитная организация) приобретает какое-либо имущество и одновременно, обычно в том же договоре, обязуется продать то же имущество продавцу по первому договору. Формально такая сделка представляет собой два договора купли-продажи, отличающихся друг от друга лишь ценой (в договоре обратного выкупа она выше цены первого договора), а также сроками передачи имущества и денежного возмещения.
По сути, в такой сделке уплата покупной цены по первому договору равнозначна выдаче кредита, разница между ценой первого и ценой второго договоров - плате за пользование банковским кредитом, а временной интервал между сроками платежа за товар по первому и второму договорам - сроку кредитования. Имущество же, выступающее в качестве предмета договора купли-продажи, выполняет функцию обеспечения возврата кредита, аналогичную той, которую выполняет залог. Договором, как правило, устанавливается, что в случае неуплаты покупной цены (то есть фактически невозвращения «кредита» в срок) банк может отказаться от договора и распорядиться имуществом по своему усмотрению.
РЕПО представляет собой краткосрочные операции, от однодневной (overnight) до сроком в несколько недель. С помощью РЕПО дилер может финансировать свою позицию для приобретения ценных бумаг.
Существует понятие «обратное РЕПО ». Это соглашение о покупке бумаг с обязательством продажи их в последующем по более низкой цене. В данной сделке лицо, покупающее бумаги по более высокой цене, фактически получает их в ссуду под обеспечение денег. Второе лицо, предоставляющее кредит в форме ценных бумаг, получает доход (процент за кредит) в сумме разницы цен продажи и выкупа бумаг.
Теперь остановимся более подробно на правовой характеристике данного вида сделок. Согласно п. «г» ч. 2 инструкции ЦБ РФ «Об установлении открытой валютной позиции и контроле за их соблюдением уполномоченными банками РФ» от 22 мая 1996 г. № 41, как уже было отмечено, «сделка РЕПО - это сделка по продаже (покупке) ценных бумаг с обязательством последующего выкупа (продажи) через определенный срок по заранее оговоренной цене». Сделка РЕПО состоит из кассовой и срочной частей: сделок прямой и обратной купли-продажи.
Центральным банком было предложено следующее определение сделки РЕПО: это «соглашение о покупке/продаже ценных бумаг с последующей обязательной продажей/покупкой по цене, определяемой в момент покупки/продажи.
Некоторые формы залога, известные истории права, а также теории и практике зарубежных правовых систем, предполагают переход к залогодержателю права собственности на предмет залога. Однако стремление правоприменителей обойти требования законодательства о невозможности перехода залогодержателю права собственности на предмет залога порождают явления, с трудом укладывающиеся в рамки обычного правового регулирования и влекущие сложности при их юридической квалификации. Иными словами, борьба за «чистоту теории» сталкивается с потребностями гражданского оборота.
Существуют и так называемые «прямые РЕПО» и РЕПО типа «продажи обратной покупки» («покупки обратной продажи»). В отличие от РЕПО типа «продажи обратной покупки» «прямые РЕПО» совершаются сторонами только при наличии генерального соглашения между ними об осуществлении сделок РЕПО. Такое соглашение четко определяет права, ответственность сторон и порядок расчетов между ними по сделкам. В «прямом» РЕПО процентный доход по сделке явно выделяется. «Прямые» РЕПО охватывают как сделки с поставкой ценных бумаг, так и сделки без поставки ценных бумаг, Обычно называемые РЕПО «у своего депозитария».
Нормативно-правовое регулирование этого института финансового рынка достаточно фрагментарно и разрозненно. Так, размещение государственных облигаций посредством заключения сделок РЕПО регулируется Временным порядком проведения операций РЕПО с облигациями Банка России, утвержденным указанием ЦБ РФ от 5 октября 1998 г. № 374-у.
Сделки РЕПО - предоставляют хозяйствующим субъектам кредитовать своих контрагентов при условии получения высоколиквидных залогов. Такие операции, получившие общемировое признание в качестве мобильного финансового инструмента, использовались для того, чтобы, во-первых, обойти ограничения, связанные с особой правосубъектностью кредитных организаций, и, во-вторых, не использовать громоздкую и неэффективную систему залога, принятую в российском праве. По мнению Л.Г. Ефимовой, сделка РЕПО является разновидностью договора купли-продажи и «объединяет не только собственно куплю-продажу, но и предварительный договор о продаже ценных бумаг... через определенное время по заранее установленной цене».
Необходимо заметить, что сделка обратного РЕПО не может однозначно толковаться в качестве предварительного договора. Договор купли-продажи ценных бумаг является не реальным, а консенсуальным, для заключения которого достаточно одного согласия. Однако если предмет договора не может быть передан в момент совершения сделки, то ничто не мешает заключить обычный договор купли-продажи, подряда, возмездного оказания услуг и т.п., указав в нем в качестве срока исполнения определенный момент времени в будущем. Учитывая, что существенные условия договора купли-продажи и сделки РЕПО известны, как правило, в момент заключения договора, заключение обратной купли-продажи в форме предварительного или основного договора зависит от воли самих сторон, сформулированной в предмете договора. Сама же сделка по обратной купле-продаже акций вполне может считаться форвардной.
В настоящее время, рассматривая споры, вытекающие из сделок РЕПО, суды обычно квалифицируют их как притворные сделки, прикрывающие собой залог. Аргументы противников таких сделок были сформулированы в ряде постановлений ВАС РФ: № 6202/97, 7045/97 и 1171/98 от 6 октября 1998 г.
При этом очевидно, что сделка РЕПО не является способом обеспечения обязательств, таким, например, как залог. Сделка РЕПО имеет самостоятельную юридическую природу, и каждая ее часть (и кассовая, и срочная) может быть типовым договором купли-продажи. Однако, как правило, в таких сделках воля сторон направлена не на получение эквивалента проданного имущества, а, как отмечалось выше, разницы между ценой первоначального и обратного договоров купли-продажи. Любой из этих договоров вне связи с другим ценности для субъектов не представляет. Ценные бумаги, проданные по кассовому договору и купленные по срочному, исполняют роль обеспечения обязательств сторон или же иного, чем деньги, стоимостного эквивалента предмета обязательств. Подобное же объяснение необходимости сделок РЕПО дается и в экономической литературе. Так, И.Т. Балабанов замечает, что «эти операции по существу представляют собой залог ценных бумаг при получении кредита в банке под определенный процент», а сами сделки «представляют собой единые договоры».
В то же время М. Масленников отмечает, что «договоры, заключенные по типу РЕПО, не направлены на прикрытие договоров кредита и залога. Они заключаются совсем с иной целью, а именно с целью игры на колебании курса акций. Следует учитывать, что сделки РЕПО получили широкое распространение в межбанковской деятельности, на валютном и фондовом рынках. Это объясняется тем, что, являясь по сути спекулятивными, они выполняют две очень важные функции: привлекают на рынок дополнительные финансовые средства и уменьшают риски участников биржевых торгов. Кроме того, договоры РЕПО предусмотрены в ряде актов Правительства и /ЦБ России». Подобная формулировка М. Масленникова о «спекулятивном» характере таких сделок представляется довольно знакомой в сфере квалификации расчетно-форвардных контрактов, которым судами по ряду дел отказывалось в предоставлении судебной защиты именно по основанию спекулятивного характера данной сделки. Ссылки же в подзаконных актах на ту или иную сделку, как было указано, не влияют на позицию судов по данному вопросу.
Остановимся более подробно на соотношении сделок РЕПО и договоров залога и, как следствие, определим более четко критерии, позволяющие квалифицировать данный вид сделок в качестве притворных.
Соотношение сделок РЕПО и залога как способа обеспечения исполнения обязательства
Формально сделка РЕПО - это совокупность двух договоров купли-продажи. Однако если анализировать ее сущность исходя не только из буквального толкования текста договора, но и из целей и существа действий, которые преследовались и совершались сторонами, то следует признать, что цель сделки - не продажа имущества, а временное предоставление финансовых средств «под уступку права собственности на имущество» или «под залог» имущества.
Как уже было отмечено, с позиций судебной практики такого рода сделки неприемлемы. Так, изначально пленумы ВС РФ и ВАС РФ в абз. 2 п. 46 известного постановления от 01.07.96 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ» категорично указали, что действующее законодательство «не предусматривает возможность передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя». Всякие соглашения, предусматривающие такую передачу, являются ничтожными, за исключением тех, которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства (ст. 409, 414 ГК РФ). В дальнейшем постановлением Президиума ВАС РФ от 6 октября 1998 г. № 6202/97 (а также последующими - № 7045/97 и 1171/98) было установлено, что, заключая договор купли-продажи акций (сделку РЕПО) в обеспечение кредитного договора, стороны имели в виду залог, а не передачу акций в собственность друг друга на основании договоров купли-продажи, и следовательно, договор купли-продажи акций является ничтожным вследствие притворности согласно ст. 170 ГК РФ.
Совершенно очевидно, что арбитражные суды исходят из ошибочной предпосылки о том, что любая сделка, по внешним признакам схожая с залогом, таковым и является. При этом не принимается во внимание принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ). Таким образом, нарушается общее правило «разрешено все то, что прямо не запрещено». Кроме того, судом, по нашему мнению, была здесь применена аналогия закона - что в силу ст. 6 ГК РФ допускается, лишь если отношения четко не урегулированы сторонами договора и отсутствует применимый к данным отношениям обычай делового оборота. Думается, что в отношении сделок РЕПО вполне допустимо говорить о наличии обычая делового оборота, учитывая, во-первых, что такие сделки широко применяются на практике, и во-вторых, что правила о них предусмотрены в актах Центрального банка РФ (Приказ от 24 октября 1997 г. № 02-469 «Об утверждении Указаний "О порядке составления и представления отчетности кредитными организациями в Центральный банк Российской Федерации"»; Указание ЦБ РФ от 17 сентября 1999 г. № 639-У «О внесении изменений и дополнений в Положение "Об обслуживании и обращении выпусков государственных краткосрочных бескупонных облигаций"»; Положение ЦБ РФ «О порядке заключения и исполнения сделок РЕПО с государственными ценными бумагами РФ» от 25 марта 2003 г. № 220-П).
Кроме того, в ст. 329 ГК РФ установлено, что исполнение обязательств может обеспечиваться другими способами, предусмотренными законом или договором, помимо перечисленных в названной ст. (залог, поручительство и т.д.). Представляется, что сделка РЕПО является самостоятельным, не поименованным в ГК РФ способом обеспечения исполнения обязательств.
Даже если считать, что целью кредитной организации не является приобретение права собственности на такое «покупаемое» имущество, то применение к сделке РЕПО п. 2 ст. 170 ГК РФ весьма спорно. Дело в том, что стороны не имели в виду заключение договора о залоге, поскольку если бы они хотели применения правил о залоге (не влекущего перехода к залогодержателю права собственности на заложенное имущество), то и заключили бы договор о залоге. Здесь же воля сторон была направлена именно на установление особого способа обеспечения обязательства, не поименованного в ГК РФ и урегулированного соглашением сторон и обычаями делового оборота.
Действительно, данный способ обеспечения похож на залог с передачей заложенного имущества залогодержателю. Однако единственным критерием, который позволял бы квалифицировать «обеспечивающее» РЕПО в качестве скрытого залога, является предмет сделки. И в том и в другом случае предметом сделки выступает имущество заемщика, иное, чем денежные средства. Во всем остальном эти сделки имеют существенные различия.
Г.В. Мельничук по этому вопросу указывает следующее: «Сама по себе сделка РЕПО не является способом обеспечения обязательств, таким, например, как залог. Сделка РЕПО имеет самостоятельную юридическую природу, и каждая ее часть (и кассовая, и срочная) может быть типовым договором купли-продажи. Однако, как правило, в таких сделках воля сторон направлена не на получение эквивалента проданного имущества, а разницы между ценой первоначального и обратного договоров купли-продажи. Любой из этих договоров вне связи с другим ценности для субъектов не представляет. Ценные бумаги, проданные по кассовому договору и купленные по срочному, исполняют роль обеспечения обязательств сторон или же иного, чем деньги, стоимостного эквивалента предмета обязательств ».
Представляется интересным тот факт, что арбитражно-судебной практикой не отрицается существование договора займа-залога, который во многом близок к договорам РЕПО. По условиям такого договора заимодавец передает заемщику денежные средства, последний проводит поиск продавца и по доверенности от заимодавца заключает договор купли-продажи. По заключенным заемщиком договорам купли-продажи заимодавец производит оплату приобретенных товаров со своего расчетного счета: то есть имущество переходит в собственность заимодавца именно в качестве предмета такого своеобразного «залога».
Следует отметить, что сфера применения сделок типа РЕПО не ограничивается только кредитными отношениями, а широко применяется на рынке ценных бумаг, поскольку чаще всего в качестве имущества, используемого в сделке РЕПО, выступают именно ценные бумаги. Это объясняется, по мнению А. Архипова и А. Кучерова, прежде всего тем, что реализация ценных бумаг освобождается от налогообложения НДС (подп. 12 п. 2 ст. 149 и подп. 10 п. 1 ст. 150 Налогового кодекса Российской Федерации). Существенное значение имеет также исключительная простота совершения сделки в случае с ценными бумагами на предъявителя, а также относительно высокая ликвидность ценных бумаг. Однако установленный в п. 10.3 постановления ФКЦБ от 2 октября 1997 г. № 27 трехдневный срок оформления залога в условиях торговли акциями на бирже является недопустимо длительным. Для решения данной проблемы участники биржевых торгов используют различные правовые механизмы, позволяющие обеспечить обязательства заемщика перед заимодавцем, по сути являющиеся залогом, но не требующим присущей залогу регистрации.
Классическим примером такого обеспечения является совершение брокером на основании поручений клиентов сделок купли-продажи ценных бумаг, расчет по которым производится брокером с использованием денежных средств или ценных бумаг, представленных клиенту брокером с отсрочкой их возврата (так называемое маржинальное кредитование).
В силу постановления ФКЦБ РФ от 23 марта 2001 г. № 6, регулирующего порядок совершения подобных сделок, такие операции осуществляются на основании договора между клиентом и брокером, согласно которому клиент принимает на себя обязательство не распоряжаться принадлежащими ему и учитываемыми на счете депо клиента (разделе счета депо) ценными бумагами в части, достаточной для исполнения обязательств перед брокером и на период до проведения расчетов с брокером по результатам сделок. Брокеру же предоставлены права продажи учитываемых на счете депо клиента ценных бумаг в размере, достаточном для проведения расчетов с клиентом по его обязательствам перед брокером, возникшим вследствие совершения сделок, и распоряжения денежными средствами клиента с целью приобретения ценных бумаг в размере, достаточном для проведения расчетов по возникшим вследствие совершения сделок обязательствам клиента перед брокером по поставке ценных бумаг.
Таким образом, между брокером и клиентом складываются отношения, напоминающие залог бездокументарных ценных бумаг, с оставлением предмета залога у залогодателя, однако таковыми не являющиеся. При этом не требуется оформление залога у реестродержателя (депозитария), что существенно экономит время, а кроме того, заимодавец получает возможность обращения взыскания на предмет обеспечения займа (путем его реализации без согласования с клиентом).
Указанный выше механизм обеспечения имеет определенные недостатки: сделки могут осуществляться только через организаторов торговли (то есть подобные операции на рынке ценных бумаг, не обращающихся на бирже, невозможны); в качестве предмета обеспечения могут выступать только ценные бумаги, установленные отдельным постановлением ФКЦБ РФ; ограничена сумма займа, которую брокер может предоставить клиенту в таком режиме; возникают дополнительные обязанности у брокера-заимодавца (в частности, по открытию отдельной кредитной линии).
Подобные недостатки в значительной мере сужают сферу применения такого псевдозалогового механизма обеспечения прав заимодавца. Но поскольку эта схема предусмотрена нормативным актом, возможность оспаривания таких сделок в судебном порядке минимальная.
Существует и другой способ обеспечения обязательств клиента перед брокером по заемным активам - это выдача брокером клиенту займа под обеспечение ценными бумагами (денежными средствами) клиента путем заключения сделок РЕПО. При реализации подобной схемы исчезают все указанные выше проблемы маржинального кредитования: сделки можно совершать на любую сумму, с любыми ценными бумагами, их можно заключать на неорганизованном рынке ценных бумаг и т.д.
Кроме того, в отличие от классического использования сделок РЕПО для обеспечения обязательств по полученным займам в денежной форме, имеющего место в банковской сфере, целью заключения подобных сделок на рынке ценных бумаг может быть как получение денежных средств, так и получение ценных бумаг (при реализации так называемой технологии шорта: клиент берет взаймы у брокера ценные бумаги, продает их, дожидается, пока стоимость этих ценных бумаг снизится, затем покупает их по более низкой цене и возвращает брокеру, оставляя себе разницу).
В связи с этим опять же представляется спорной позиция ВАС РФ, отраженная в постановлении Президиума ВАС РФ от 6 октября 1998 г. № 6202/97. Исходя из логики указанного постановления, сделка РЕПО и связанный с нею договор на брокерское обслуживание, заключенный брокером с клиентом, следовало бы понимать как скрытый договор залога, что недопустимо, поскольку:
- продажу полученных по такому договору РЕПО ценных бумаг можно и должно квалифицировать как совершение брокером на основании поручения клиентов сделок купли-продажи ценных бумаг, расчет по которым производится брокером с использованием денежных средств или ценных бумаг, предоставленных клиенту брокером с отсрочкой их возврата в нарушение постановления ФКЦБ РФ № 6 от 23 марта 2001 г., а это чревато для брокера ответственностью вплоть до потери лицензии;
- если квалифицировать подобные сделки РЕПО как скрытый договор займа, то получается, что предметом залога по такому договору являются денежные средства, а это прямо противоречит постановлению Президиума ВАС РФ от 2 июля 1996 г. № 7965/95, в котором указано, что денежные средства не могут быть предметом залога ввиду невозможности их реализации.
Подводя итог изложенному, стоит отметить, что «настороженное» отношение правоприменительных органов (и в первую очередь судов) к сделкам РЕПО можно объяснить стремлением во что бы то ни стало подвести поведение хозяйствующих субъектов под прямое действие тех или иных законодательных норм.
Государственные органы опасаются допускать в широкий гражданский оборот правовые институты, не имеющие достаточного нормативного регулирования. Поэтому банки и участники рынка ценных бумаг вынуждены проводить подобные операции под свою ответственность, что создает дополнительные риски в их предпринимательской деятельности. А такая ситуация требует как минимум корректировки судебной практики.
